МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ
ПЕРВЫЙ МОСКОВСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
Кафедра АДВОКАТУРЫ И НОТАРИАТА
История адвокатуры
Выпускная квалификационная работа
Научный руководитель: Допущена к защите
Зав. кафедрой, профессор, « » 2004г.
Зав. кафедрой
Содержание
Введение…………………………………………………………………………..3
Глава 1. История русской адвокатуры………………………………………….6
1.1. Судебное представительство в России до судебной реформы 1864г……6
1.2. Организация адвокатуры по судебным уставам 1864г…………………..12
Глава 2. Правовое положение адвокатуры в СССР…………………………..28
2. 1. История развития организации адвокатуры в СССР с 1917-1939г.г……28
2. 2. Организация адвокатуры в период с 1939-1992г.г………………………36
Глава 3. Основы адвокатской деятельности в современный период………..46
3.1. Правовое положение адвоката в соответствии с Федеральным
законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»………………46
3.2. Перспективы Кодекса профессиональной этики адвоката………………69
Заключение……………………………………………………………………….74
Библиография……………………………………………………………………79
Введение
Гражданское общество невозможно представить без такого правового института как адвокатура.
Происходящая в России демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства вызывает необходимость коренной реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важнейшее место в этом процессе занимает совершенствование адвокатуры — института гражданского общества, который теснейшим образом связан с охраной прав и законных интересов физических и юридических лиц.
Чтобы разобраться в сложных процессах, происходящих в сегодняшней адвокатуре, и познать ее внутренние закономерности, нужно свободно ориентироваться в социально-политической ситуации, изменениях в экономике, государстве и праве.
Делать серьезные выводы по вопросам и проблемам адвокатуры на основе анализа только сегодняшних реалий неверно. Более точно и четко понять состояние современной адвокатуры можно путем изучения ее зарождения, развития и преобразований. Исторический обзор основных принципов адвокатуры позволяет видеть ее не только в статике, но и в динамике. Прошлое адвокатуры раскрывает многие важные свойства ее современного положения. Использовав метод конкретно-исторического подхода к социальному явлению, можно объективно разобраться в сути адвокатуры, во всей ее полноте и сложности. Поэтому знание ее истории является надежным способом понимания современной адвокатуры.
Наиболее важные положения и выводы исторического аспекта проблем адвокатуры иллюстрируют те или иные нормы прошлой адвокатской жизни, часто помогают понять основные институты современной адвокатуры, ее проблемы и противоречия, искать пути разумного выхода из сложнейшей ситуации, сложившейся сегодня в адвокатуре.
Институт адвокатуры в нынешних условиях построения в России правового демократического государства становится одним из важнейших элементов правозащитной системы соблюдения прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, в том числе путем взаимодействия органов адвокатского самоуправления с государственными органами, должностными лицами и гражданами.
После принятия и вступления в действие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» на обновленной, реформированной, независимой адвокатуре целиком и полностью лежит защита лиц, попавших в сферу деятельности правоохранительных органов, представляющих и защищающих интересы государства, в целях недопущения правовых ошибок.
Есть как минимум две причины, почему для нас интересна история становления адвокатуры в России. Первая — многие институты дореволюционной адвокатуры России сохранились на последующих этапах правового реформирования в советский и постсоветский периоды. Вторая — сегодня именно адвокат стал ключевой фигурой судебной системы, поскольку, с одной стороны, именно он пользуется наибольшим доверием общественного мнения, и, с другой стороны, с введением суда присяжных и арбитражных судов роль адвоката реально неизмеримо возросла.
В настоящей дипломной работе будет рассмотрена история судебного представительства в России, начиная с первого дошедшего до нас русского рукописного памятника обычного права – Русской правды, возникновение и развитие в результате Великой судебной реформы 1864г. компетентной, самоуправляемой организации адвокатов, а также ее организация в советский период и первое десятилетие современной России. Следует сразу пояснить, что понятие «адвокат» в России стало широко использоваться с 1864 г. Однако законодательно оно было оформлено в 1939 г. Положением об адвокатуре в СССР. Адвокат в различные периоды истории имел разнообразные официальные названия, как-то: «пособник» по древнерусским законам, «судебный стряпчий», «присяжный поверенный» до октябрьского переворота 1917 г., «правозаступник» в годы Гражданской войны, «ЧКЗ» (член коллегии защитников) до 1939 г. Поэтому в дипломной работе наряду с официальным употреблением терминов, соответствующих тому или иному историческому отрезку времени, используется и общепринятое понятие «адвокат».
Методологической основой исследования являются формально-юридический, сравнительно-правовой, исторический и иные научные методы, которые позволили комплексно исследовать указанную выше проблему.
Нормативную базу дипломной работы составили Конституция Российской Федерации и законодательство об адвокатуре.
Теоретической основой дипломного исследования послужили труды таких российских ученых-правоведов, как: Васьковский Е.В., Кучерена А.Г., Лубшев Ю.Ф., Плетнев В.Ю., Хаски Ю., Черкасов Н.В. и др.
Глава 1. История русской адвокатуры
1.1. Судебное представительство в России до судебной реформы 1864
Старейший правовой памятник древней Руси – Русская правда X-XII веков[1] не содержит упоминания о судебном представительстве. Поэтому в таком процессе господствовал принцип личной явки стороны. Вместе с тем, на наш взгляд, нельзя сделать однозначный вывод об отсутствии в принципе судебного представительства. Не будучи определенным законодательно, можно предположить, что он существовал в форме обычая.
Впервые о поверенных (прообраз современного адвоката) в письменной форме упоминается в Псковской и Новгородских судных грамотах (законодательные акты XV в.). По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться женщины, старики, инвалиды и монахи.
Облеченные властью не могли быть поверенными (уже тогда адвокат не мог состоять на государственной службе), чтобы исключить их влияние на суд.
По Новгородской судной грамоте услугами поверенных мог воспользоваться любой желающий.
Это положение также закреплено в Судебнике 1497 г., а уже в Судебнике 1550 г. были определены правила проведения судебного поединка и посторонним под угрозой наказания запрещалось в него вмешиваться.
Соборное уложение 1649 г. развивает права поверенных, упоминая о них в нескольких статьях.
Причем во всех этих документах говорится об институте поверенных как о существующем, так что он не был создан этими документами, а действовал до их появления.
Слово «адвокат» как термин в России впервые был употреблен в 1716 г. в Воинских уставах Петра I. Одна из глав именовалась «Об адвокатах и полномочных» и определила их полномочия и задачи.
С этого периода и до судебной реформы 1864 г. законодатель предпринимал меры по упорядочению деятельности профессиональных ходатаев, и эти меры шли по различным направлениям. К ним относятся:
1) адвокатура Западного края;
2) институт депутатов при следствиях;
3) введение института присяжных стряпчих при коммерческих судах в 1832 г.
Рассмотрим эти институты более подробно.
Адвокатура Западного края
Западным краем в Российской империи XIX — начала XX в. именовались девять губерний западной части Европейской России: 6 белорусских и литовских (Северозападный край) и 3 украинских (Юго-западный край), присоединенных в конце XVIII в. от Речи Посполитой.
В западных губерниях адвокаты находились при всех судах: главных (губернаторских) и низших (уездных и городских), и не только при светских судах, но и при духовных.
Адвокатура была организована и действовала на основе польских Конституций 1726 и 1764 гг. и литовского Статута.
Требования к адвокату были следующие:
— адвокат должен быть природным дворянином;
— иметь поместье;
— не быть замеченным ни в каком пороке;
— знать законы;
— выполнять данную присягу.
Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре назывались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов (меценатов). Меценаты брали на себя ответственность за своих учеников перед судом и законом, имели право брать их с собой в суд. В отдельных случаях меценаты имели право посылать вместо себя в суд способных учеников, но под свою ответственность.
Этот институт просуществовал до 1840 г.
Институт депутатов при следствиях
В соответствии с законами Российской империи, по делам, в которых обвиняемые были лицами духовного или воинского звания, купцами и т.п., т.е. людьми, принадлежавшими по своему званию к какому-либо ведомству, то в качестве лиц, их представляющих, могли допускаться депутаты от этих ведомств. Помещики могли быть депутатами своих крестьян. При депутатах должны были производиться допросы и все следственные действия. В виде исключения без депутата проводились:
1) первоначальные следственные действия;
2) исследование происшествия по горячим следам.
Депутаты делились на постоянных и временных. Постоянные депутаты — депутаты от лиц духовного звания, мещанства и купечества, выделяемые этими структурами для постоянного присутствия при следствиях. Остальные были временно назначенными лицами для проведения определенного следствия и с его окончанием утрачивали свои права.
Постоянные депутаты вызывались следователями повесткой, а временные — через руководство своих ведомств.
Если по прибытии на место следователь не находил депутата, то вызывался местный волостной голова или старшина, который оставался при следствии до его конца или прибытия депутата.
Права и обязанности депутатов регламентировались законом, согласно которому они наблюдали за следствием, его полнотой и правильностью и удостоверяли это своей подписью. В случае несогласия с каким-либо действием они имели право изложить свое мнение, которое приобщалось к делу. Депутаты присутствовали при производстве как уголовных, так и гражданских дел.
Присяжные стряпчие при коммерческих судах
Указом от 14 июля 1809 г. Правительствующего Сената была введена обязательная регистрация стряпчих, т.е. профессиональных ходатаев по коммерческим спорам. Так как в российских городах, где особенно была развита торговля, возникало множество споров по коммерческим делам, то для их разрешения были созданы коммерческие суды.
Коммерческие суды по закону от 14 июля 1832 г. первоначально были учреждены в Санкт-Петербурге и Москве, а затем в некоторых других городах (Одессе, Варшаве и др.).
Согласно закону, поверенными по делам между частными лицами могли быть лишь те, кто был внесен в список присяжных стряпчих.
Для внесения в список присяжных стряпчих при коммерческом суде желающие должны были подать в соответствующий суд прошения, а также аттестаты, послужные списки и прочие свидетельства.
Суд по рассмотрении представленных документов, свидетельств и по делам, «в том суде производящимся, внеся лицо в список, или объявлял претенденту устно отказ, не обязуясь при этом входить ни в какие изъяснения о причинах отказа».
Лица, внесенные в список, давали присягу по установленной форме.
Стряпчий, внесенный в список, мог быть из него исключен по усмотрению суда даже без всяких объяснений с обозначением в протоколе причин исключения.
Число присяжных стряпчих не определялось. Они не имели государственного содержания и существовали от гонораров.
Кроме перечисленных категорий следует упомянуть юрисконсультов. Юрисконсультами до 1864 г., как правило, называли лиц, которые занимались частной адвокатской практикой.
Однако существовал и официальный институт юрисконсультов. Так, согласно Положению о должности юрисконсульта императорских заводов от 7 ноября 1858 г., соответствующая должность устанавливалась «для попечения о правах собственности императорских заводов, в случаях, когда они представляют предмет следственного, полицейского или судебного производства».
В обязанности юрисконсульта входило:
— рассмотрение передаваемых на его заключение заводским начальством претензий заводского ведомства к другим ведомствам и лицам, а также претензий к ведомству императорских заводов;
— наблюдение за течением дел, возникающих в различных государственных органах по искам заводского ведомства к сторонним лицам и искам к самому ведомству;
— защита при следствии и во всех государственных органах прав императорских заводов всеми мерами, какие установлены законом.
Юрисконсульт мог занимать должности и в других местах помимо ведомства императорских заводов. Данному лицу полагалось жалование, размер которого определял управляющий заводами; количество мест, где мог работать юрисконсульт, не ограничивалось.
Н.В. Черкасова в свой монографии «Формирование и развитие адвокатуры в России 60-80-е годы XIX века», исследуя вопрос организационной формы представительства до судебной реформы 1864 г., указывает: «По сути дела судебное представительство существовало не в качестве юридического института, а лишь в качестве обычно правового. Судебное представительство оставалось судебной профессией. Каких-либо требований в виде образовательного или «нравственного ценза» к поверенным не предъявлялось. Не существовало и их внутренней организации».
По мнению Е.В. Васьковского, «…история нашей древней адвокатуры – в сущности история ябедничества»[2].
Следует заметить, что цари, от Петра Великого до Николая I, были настроены решительно против создания в России адвокатской корпорации западного образца.
Петр I считал ходатаев ябедниками, товарищами воров и душегубцев. По его мнению, адвокат своими пространными ходатайствами больше утруждает судью и запутывает дело, чем ведет его к скорейшему разрешению. В указе Елизаветы Петровны 1752 г. говорилось: «К крайнему неудовольствию нашему слышим разорение и притеснение наших подданных от ябедников». Екатерина II и Николай I считали адвокатов главными виновниками французской революции и гибели монархии и резко отрицали саму идею адвокатуры западного типа. В одном из своих писем Екатерина II писала: «Адвокаты и прокураторы у меня не законодательствуют и никогда законодательствовать не будут, пока я жива, а после меня будут следовать моим началам»[3].
Между тем является очевидным несостоятельность «вредного» политического влияния адвокатуры на жизнь страны, поскольку адвокатура – институт юридический, а не политический и преследует те же задачи, что и суд. Поэтому политическое значение адвокатуры «не больше того, какое имеет правильно организованный, беспристрастный и независимый суд»[4].
В течение всего этого периода представители были аморфной группой без соответствующего профессионального обучения, организации и названия. Адвокатской практикой занимались в основном государственные служащие невысокого ранга в свободное время или находясь в отставке[5]. Будучи сведущими в тонкостях бюрократических процедур и языка и занимая относительно скромное место в государственной машине, эти малые функционеры-адвокаты были вполне естественным, хотя и жалким заменителем настоящих адвокатов-профессионалов[6].
К середине ХIХ века уже сформировалось убеждение, что состязательный процесс – самый древний, естественный и единственный способ судопроизводства. «Но необходимое условие введения состязательного процесса, как неоднократно повторялось в судебных записках, – есть учреждение сословия судебных поверенных»[7].
1.2. Организация адвокатуры по судебным уставам 1864г.
В обществе и государстве назрела необходимость проведения судебной реформы. Подготовка к ней началась еще в первой половине XIX в. А к 1858 г. обсуждения судебной реформы вышли за пределы министерских кабинетов и перешли да страницы печатных изданий. В ходе этого процесса рождались новые идеи и взгляды.
В сентябре 1858 г. начальник II отделения Имперской канцелярии граф Н.Д. Будалов подал императору доклад «Об установлении присяжных стряпчих»[8]. То есть об учреждении адвокатуры. Вопрос об адвокатуре как социальном институте очень активно дискутировался в обществе.
Судебное представительство было известно в России еще с очень давних времен, однако настоящей адвокатуры тогда еще не было. Это объяснялось тем, что верховенство следственного процесса делало фигуру адвоката практически излишней. Официально признавались лишь ходатаи и поверенные. Они обычно были юридически неподготовленными, а порой и просто неграмотными, часто ставили своей целью не помочь правосудию, а запутать дело, чтобы выиграть его любым путем.
Такая «профессия» была весьма непопулярной. В ходе же подготовки реформы складывалось однозначное общественное мнение об упразднении подобного рода судебных представителей. Еще со времен Екатерины II, напуганной французской революцией, в руководстве которой адвокаты занимали видное место, у российских императоров сложилось резко отрицательное отношение к идеям об адвокатуре[9].
Поэтому проект Н.Д. Будалова можно рассматривать как серьезный поворот в сторону преодоления отрицательного отношения государственной власти к адвокатуре.
Для подготовки судебной реформы в 1861 г. Н.Д. Будаловым была образована комиссия. Результатом ее работы стали «Основные положения преобразования судебной части в России», утвержденные Александром II 29 сентября 1862 г. Эти «Положения» состояли из трех частей, посвященных, соответственно, судоустройству, гражданскому и уголовному судопроизводству. В них фиксировались следующие институты: отделение суда от администрации; выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде; адвокатура; принцип состязательности.
Такое начало «Основных положений», как образование судебной части в России, легло в основу учреждения «Судебных установлений», принятых затем 20 ноября 1864 г. в виде закона. Им впервые в России учреждается адвокатура (присяжные поверенные), «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся обвиняемым перед судом»[10].
Адвокатура, созданная в ходе этой судебной реформы, стала быстро завоевывать себе общественный авторитет. Современники поражались обилию талантливых адвокатов, их популярности у народа, росту числа «выигранных дел». Демократическое движение 60-х годов вовлекло в адвокатуру многих свободомыслящих, одаренных и образованных юристов, которые по своим убеждения вынуждены были служить самодержавию, но втайне надеялись использовать судебную власть как легальную возможность обличения пороков существовавшего строя. Адвокатура стала весьма престижной и высокооплачиваемой сферой деятельности.
Институт присяжных поверенных создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судебных палатах. Но она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением, хотя и под контролем судебной власти. В законе определены условия, которые предъявлялись к присяжным поверенным. Фактически они совпадали с требованиями, предъявлявшимися к судьям[11].
Наряду с высшим юридическим образованием для присяжного поверенного требовался пятилетний стаж работы по юридической специальности. Но введены и ограничения. Присяжными поверенными, в частности, не могли быть:
а) лица, не достигшие 20-летнего возраста;
б) иностранцы;
в) граждане, объявленные несостоятельными должниками («банкротами»);
г) люди, состоявшие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимавших почетные или общественные должности без получения жалованья;
д) граждане, подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда;
о) лица, состоявшие под следствием за преступления или проступки, влекущие за собой лишение или ограничение прав состояния, а также те, которые были под судом за такие действия и не оправданы судебными приговорами;
ж) исключенные из службы по суду или из духовного ведомства за пороки, или же из среды обществ или дворянских собраний по приговорам тех сословий, к которым они принадлежат;
з) те, кому по суду были воспрещены хождения по чужим делам, а также исключенные из числа присяжных заседателей[12].
Для лиц нехристианских вероисповеданий (т.н. «иноверцев») поступление в адвокатуру было ограничено рядом дополнительных условий.
В каждом округе судебной палаты был учрежден совет присяжных поверенных, дана детальная регламентация его деятельности.
Совет присяжных образуется в каждом округе судебной палаты для «правильного и успешного надзора» за всеми присяжными поверенными. Он совмещал обязанности административного и судебного характера. Осуществлял наблюдение за точным исполнением присяжными поверенными своих обязанностей, исполнением ими законов, установленных правил и всего прочего в интересах доверителей[13].
Установлен порядок образования совета. Он мог создаваться при наличии не менее 20 присяжных поверенных округа судебной палаты. Число членов совета — «не менее 5 и не более 15, по решению общего собрания»[14].
Предусматривалась ежегодная отчетность совета о его деятельности перед общим собранием, а также устанавливались полномочия общего собрания.
Предусматривалась возможность избрания отделений совета присяжных при окружном суде. Это делалось в тех случаях, когда в каком-либо городе, в котором хотя и не было судебной палаты, работало более 10 присяжных поверенных.
В 1889 г. в рамках судебной контрреформы было приостановлено создание отделений присяжных поверенных. И в тех местностях, где не было советов присяжных поверенных, контроль за их деятельностью возлагался на судебные органы.
«Шаг этот — весьма прискорбный, — писал И.Я. Фойницкий, — ибо для суда, своими занятиями обремененного, надзор за присяжными поверенными и охранение достоинства этого института гораздо труднее, чем для членов совета из среды самих присяжных.., но в корне нарушает независимость адвокатуры и задерживает ее естественное развитие»[15].
Предусматривалось и правовое положение совета присяжных поверенных. Так, к обязанностям и правам совета присяжных поверенных относились:
а) рассмотрение прошений желающих «приписаться» к числу присяжных поверенных, или выйти из этого звена, и сообщение судебной палате о приписке их или отказе в этом;
б) рассмотрение жалоб на действия присяжных поверенных, наблюдение за точным исполнением ими законов и установленных правил;
в) назначение поверенных по очереди для безвозмездного хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бедности;
г) определение количества вознаграждения поверенному по таксе, в случае несогласия по этому предмету между ним и тяжущимся, или когда не было заключено между ними письменного условия;
д) определение взыскания с поверенных как по собственному предусмотрению совета, так и по жалобам, поступающим в совет[16].
Кроме того, совет присяжных поверенных имел право подвергать их дисциплинарным наказаниям:
1) предостережение;
2) запрещение отправлять обязанности поверенного в продолжении определенного советом срока, но не более 1 года;
3) исключение из числа присяжных поверенных;
4) предание уголовному суду в случаях, особенно важных. Специально оговаривалось и то обстоятельство, что исключенные из числа присяжных поверенных лишаются права поступать в это звание во всем государстве. Если присяжному поверенному запрещалось два раза временно отправлять его обязанности, в случае его новой вины, которую совет признает заслуживающей такого же взыскания, он исключается советом из числа поверенных[17].
Ни одно из упомянутых взысканий не может быть назначено советом без предварительного истребования от провинившегося объяснений в определенный советом срок. При отказе предоставить объяснения или из-за неявки его в назначенный срок без уважительных причин совет заочно выносит постановление на основании имеющихся у него сведений и известных ему обстоятельств.
Никакое постановление совета присяжных поверенных не может иметь силы, когда в нем участвовало менее половины членов совета. При равенстве голосов голос председателя дает перевес тому мнению, которое им принято. Но взыскания могут быть определены советом только по числу двух третей голосов.
На все постановления совета, кроме предостережения или выговора, могли быть принесены жалобы в судебную палату, в двухнедельный срок со времени объявления этих постановлений. Протесты прокуроров допускались в тот же срок. Определения палаты по этим жалобам и протестам были окончательными.
Все постановления относятся в равной мере как к советам, так и к отделениям совета присяжных поверенных. В последнем случае обжалование производится в местный окружной суд.
Был определен и порядок поступления в число присяжных поверенных. «Желающий должен подать о том прошение в совет поверенных». К прошению прилагались все документы, необходимые для установления в том, что проситель удовлетворяет условиям, требуемым для поступления в присяжные поверенные. После того как совет присяжных поверенных принял решение о принятии данного лица, тот должен дать присягу по правилам своего вероисповедания. Интересен и сам текст присяги:
«Обещаюсь и клянусь Всемогущим Богом, перед святым его Евангелием и Животворящим Крестом Господним Его Императорскому Величеству Государю Императору, Самодержцу Всероссийскому, исполнять в точности и по крайнему моему разумению законы империи, не писать и не говорить на суде ничего, что могло бы клониться к ослаблению православной церкви, государства, общества, семейства и доброй нравственности, но честно и добросовестно исполнять обязанности принимаемого мною на себя звания, не нарушать уважения к судам и властям и охранять интересы моих доверителей или лиц дела которых будучи на меня возложены, памятуя, что я во всем этом должен буду дать ответ перед законом и перед Богом на страшном суде его. В удостоверение сего целую слова и крест спасителя моего. Аминь»[18]. Принятие лиц нехристианских вероисповеданий допускалось лишь с разрешения Министерства юстиции.
Были описаны права и обязанности присяжных поверенных. Они «могут принимать на себя хождение по делам во всех судебных местах округа судебной палаты, к которой они приписаны» (ст.383). Присяжный поверенный, назначенный для производства дела советом, не может отказаться от исполнения данного ему поручения, не предоставив достаточных для этого причин. Присяжный поверенный также не может действовать в суде в качестве поверенного против своих близких родственников. Он не может также быть поверенным в одно и то же время у обеих спорящих сторон. Переходить по одному и тому же делу последовательно от одной стороны к другой. Обязывали присяжного поверенного не оглашать тайн своего доверителя не только во время производства, но и даже после окончания дела.
Положения Судебных Установлений свидетельствуют о том, что присяжные поверенные не были государственными служащими. Поэтому на них не распространялось чинопроизводство. Не имели они и права на служебные знаки отличия. Присяжные поверенные — это установленные в государственных интересах лица свободной профессии. Они были независимы от суда в своих действиях по ведению уголовных и гражданских дел, подчинялись только для них предусмотренному особому дисциплинарному порядку[19].
Предусматривалась и ответственность присяжных поверенных. Она могла быть уголовной, дисциплинарной и гражданской.
Уголовная ответственность наступала при совершении умышленных действий во вред своим доверителям. Например:
а) злонамеренное превышение пределов полномочий и злонамеренное вступление в сношение или сделки с противниками своего доверителя во вред ему;
б) злонамеренная передача или сообщение противнику своего доверителя документов[20].
Присяжные поверенные подлежали также уголовному наказанию за оскорбление суда или участвующих в деле лиц (в судебных речах или бумагах).
Дисциплинарная ответственность наступала при нарушениях профессиональных обязанностей, не дающих основания для уголовного преследования, а также при несоблюдении адвокатской этики.
Гражданская ответственность предусматривалась при совершении действий, сопряженных с нанесением материального ущерба доверителю, а также небрежным исполнением своих обязанностей (пропуск процессуальных сроков и т.п.).
Введение в действие судебных уставов обнаружило явно недостаточное количество присяжных поверенных. Вследствие этого образовалась своеобразная, не упорядоченная законом, частная адвокатура в лице всевозможных ходатаев по делам, как правило, гражданским. Возникла необходимость в ее законодательной регламентации.
Присяжными поверенными не могли быть:
1) лица, не достигшие 25 лет;
2) иностранцы;
3) объявленные несостоятельными должниками;
4) состоящие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимающих почетные или общественные должности без жалованья;
5) подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда;
6) состоящие под следствием за преступления и проступки, влекущие за собой лишение или ограничение прав состояния, и те, которые находясь под судом за такие преступления или проступки, не оправданы судебными приговорами;
7) исключенные из службы по суру или из духовного ведомства за пороки или же из обществ и дворянских собраний по приговорам тех же сословий, к которым они принадлежат;
8) те, коим по суду воспрещено хождение по чужим делам, а также исключенные из числа присяжных поверенных.
По толкованию Сената, не могли быть присяжными поверенными, а также их помощниками, лица женского пола. Это была явная дискриминация.
Следует признать неправильным и то, что российское законодательство, в отличие от иностранного, не разрешило профессорам, ведущим курс юридических наук, заниматься адвокатской практикой, приравнивая их к лицам, состоящим на государственной службе.
Профессор Фойницкий выступал против такого положения. Он утверждал, что «в адвокатском труде профессора юридических факультетов находили бы богатый практический материал для теоретической подготовки, что содействовало бы сближению между школой и жизнью»[21].
Присяжные поверенные могли принимать на себя ведение любых дел, как уголовных, так и гражданских. Но ни в одних, ни в других делах они были не единственными правозащитниками. В гражданских процессах, кроме них, вести дела тяжущихся могли также частные поверенные, а в уголовных делах — и близкие родственники.
Кроме того, по делам, находящимся в производстве мировых судей, к ведению дел допускались все правоспособные граждане, но не более как по трем делам в течение года в пределах одного и того же мирового округа.
По уголовным делам присяжные поверенные принимали на себя защиту подсудимых либо по соглашению с ними, либо по назначению председателя суда.
В уголовных делах, подлежащих ведению общих судебных учреждений, часто практиковалось назначение официальных защитников. По просьбе подсудимого председатель суда назначал ему защитника из состоящих при суде присяжных поверенных, а за недостатком этих лиц — из кандидатов на судебные должности людей, известных председателю по своей благонадежности.
Также председатель суда обязан был назначить защитника по делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними лицами от 10 до 17 лет, независимо от желания самих несовершеннолетних, а также их родителей или попечителей.
Отказываться от таких поручений присяжные поверенные могли только по уважительным причинам.
В гражданских делах председатель суда мог назначить поверенного только в случае отказа ранее избранного тяжущимся поверенным от ведения дела.
Совет же присяжных поверенных мог назначать поверенных и в других случаях «по очереди для безвозмездного хождения по делам лиц, пользующихся на суде правом бедности».
Присяжным поверенным запрещалось:
1) покупать или каким-либо другим способом приобретать права своих доверителей по тяжбам;
2) вести дела в качестве поверенного против своих родителей, жены, детей, родных братьев, сестер, дядей и двоюродных братьев и сестер;
3) быть поверенным обоих тяжущихся или переходить от одной стороны к другой в одном и том же процессе;
4) оглашать тайны своего доверителя.
Судебные установления предусматривали, в случае переезда присяжного поверенного в другой город, обязанность передать находящиеся у него дела, с согласия своих доверителей, другому присяжному поверенному.
Что касается гонораров, то присяжные поверенные могли заключать письменные условия о гонораре за ведение дела по соглашению сторон. Помимо этого, существовала особая такса, имевшая двоякое значение.
Во-первых, суд руководствовался ею при исчислении суммы издержек, подлежащих взысканию с проигравшей стороны в пользу выигравшей за приглашение адвоката. Во-вторых, суд сам определял размер гонорара поверенного, когда тот не заключил письменного условия с клиентом.
Сначала предполагалось, что Министерство юстиции по представлениям Судебных Палат и советов присяжных поверенных будет устанавливать твердую таксу оплаты труда поверенного каждые три года. Но это исполнено не было. И первая такса, установленная в 1868 г., оставалась единой на весь период существования присяжной адвокатуры в России. Это относилось только к гражданским делам. Основным критерием при определении размера гонорара принималась цена иска. Так, за участие по делу в двух инстанциях присяжный поверенный получал определенный процент от суммы иска.
По делам, не подлежащим оценке, гонорар определялся судом, исходя из значения и важности дела для тяжущихся сторон, их материального положения, а также времени и труда затраченного поверенным. Эта сумма могла составлять от 50 до 1200 рублей.
Вознаграждение за ведение дела в порядке «охранительного судопроизводства» (используя современную терминологию — «по назначению суда») также определялось судом, в зависимости от сложности дела в размере до 600 рублей, а по делам ценою менее 500 рублей по усмотрению суда в размере до 50 рублей.
За ведение дела в первой инстанции присяжный поверенный получал 2/3 определенного таксой гонорара, за ходатайство во второй инстанции — 1/3, а в кассационном департаменте Сената —1/4.
Право на получение гонорара в случае проигрыша дела уменьшалось, присяжный поверенный истца получал 1/4, а поверенный ответчика — 1/3 положенного ему гонорара.
Из вознаграждений, полученных присяжными поверенными, удерживался процент, отчисляемый на вознаграждение присяжных поверенных, назначаемых председателями судебных мест для защиты подсудимых.
Распределение этой суммы производилось ежегодно между всеми судебными округами в России самим Министерством юстиции, по принципу соответственно числу защитников, назначенных председателями из числа присяжных поверенных. Между поверенными же в округах суммы распределялись советами присяжных поверенных.
Составление подробных правил о порядке взимания сбора с присяжных поверенных, а также контроля и отчетности по нему, возлагалось на Судебные Палаты. Утверждали эти правила руководители трех ведомств: министр юстиции, министр финансов и государственный контролер. Судебные Палаты обязаны были принимать меры к точному соблюдению указанных правил со стороны советов присяжных поверенных и окружных судов.
На присяжных поверенных налагались определенные обязанности по ведению гражданских и уголовных дел.
Так, за пропуск по вине присяжного поверенного узаконенных сроков и всякое другое нарушение установленных правил и форм, тяжущийся имел право, если потерпел от этого какой-либо ущерб, взыскать с поверенного свои убытки через тот суд, в котором он вел дело.
За умышленное причинение вреда доверителю присяжные поверенные по жалобе клиента после установления их вины (помимо взыскания с них убытков) могли быть подвергнуты и уголовному преследованию, если к тому были основания.
Каждый присяжный поверенный обязан был вести список дел, порученных ему, и представлять его в совет поверенных по первому его требованию.
В судебном заседании присяжные поверенные пользовались свободой речи, но в то же время не должны были «ни распространяться о предметах, не имеющих никакого отношения к делу, ни позволять себе нарушать должное уважение к религии, закону и властям, ни употреблять выражения, оскорбительные для чьей бы то ни было личности». Оскорбленное лицо могло привлечь присяжного поверенного на основании общих законов к ответственности за клевету и обиду.
Судебная реформа не уделила должного внимания вопросу о помощниках присяжных поверенных. В Судебных Установлениях лишь говорилось, что присяжными поверенными могли быть лица, «занимающиеся в течение пяти лет судебной практикой под руководством присяжных поверенных в качестве их помощников».
Указывалось, что с учреждением сословия присяжных поверенных у них могут быть помощники (по практическим занятиям), которые, кончив курс юридических наук, но нигде не служившие, могут тем не менее иметь сведения и в судебной практике.
Законом ограничивалась деятельность помощников, поскольку в нем упоминалось о них, как о лицах, которые лишь могли стать присяжными поверенными.
Не регламентировались и организационные формы этого института. Не были определены правила поступления в помощники. Не определены их права и обязанности. Ничего не говорилось о контроле над ними.
Работа с помощниками фактически была пущена на самотек, и зависела от того, как работали те или иные советы присяжных поверенных. Сами советы присяжных поверенных вырабатывали и Правила о помощниках. В 1872 г. впервые были изданы Правила об организации помощников в Петербурге, а в 1878 г. — в Москве. Поскольку помощники в скором времени превратились в активную часть адвокатского сословия и их деятельность приближалась к адвокатской, необходимо было упорядочить институт помощников законодательным путем, предоставив им как многие права, уже завоеванные ими на практике и в обход закона, например, право защищать по назначению от суда, так и новые, например, получение бесплатных свидетельств на право быть поверенным, и др.
К сожалению, на практике усовершенствовать институт помощников присяжных поверенных не удалось.
В 1874 г. был издан закон, учредивший, наряду с присяжной адвокатурой, институт частных поверенных. Для того чтобы стать частным поверенным и получить право на участие в производстве гражданских дел, как мировых, так и в общих судебных установлениях, необходимо было получить особое свидетельство. Оно выдавалось судами, в округе, где частный поверенный осуществлял ходатайства по делам. Этими же судами накладывались и дисциплинарные наказания. Подробно правовое положение частных поверенных было регламентировано значительно позже. Запрещалось получать звание частного поверенного женщинам.
Частные поверенные могли ходатайствовать по делам только в том судебном месте, где им было выдано свидетельство. Исключением являлись только два случая:
1) частные поверенные, имеющие свидетельство от мирового или уездного съезда, могли ходатайствовать и по делам, производящимися у мировых судей, земских начальников, городских судей и в губернских присутствиях, находящихся в округе данного съезда;
2) поверенные, принявшие ведение дела на основании полученного ими свидетельства, имели право ходатайствовать по этому делу и в кассационных департаментах Сената.
Свидетельства облагались особым сбором в размере 40 рублей в год, если они выдавались съездом, и 75 рублей, когда их выдавал окружной суд или палата. Дисциплинарную ответственность частные поверенные несли перед теми судами, при которых они состояли.
Суды налагали дисциплинарные взыскания либо по своей инициативе, либо по предложению прокуратуры. Дисциплинарная ответственность была та же, что и у присяжных поверенных: предостережение, выговор, запрещение практики и исключение из числа поверенных.
На постановления судов о недопуске к профессии частных поверенных и о наложении двух самых тяжелых наказаний — запрещение практики и исключение из числа поверенных — допускалась апелляция в суды высшей инстанции. Независимо от дисциплинарных взысканий, министру юстиции было предоставлено право устранять от ходатайства по судебным делам лиц, которых он признает недостойными звания поверенного.
Институт частных поверенных, в то время подвергался острой, и, вероятно, справедливой критике.
Институт частных поверенных законодатели ввели из-за недостатка присяжных. Имелось в виду, прежде всего, ведение ими только гражданских дел. Но частные поверенные, пользуясь предоставленным им ст. 565 Устава Уголовного Судопроизводства правом, очень быстро сориентировались в ситуации и стали активно вести уголовные дела.
Качество же их работы значительно уступало профессиональным присяжным поверенным. Это и неудивительно, поскольку требования, предъявляемые законом к частным поверенным, были заниженными. Так, им мог стать всякий грамотный, совершеннолетний и неучащийся, не отлученный от церкви и не исключенный со службы, из своего сословного общества или из ходатаев по чужим делам, а также не лишенный по суду всех прав состояния и не преданный суду за деяния, влекущие такое лишение прав.
Контроль за их деятельностью был недостаточен. Неправильные их действия или проступки рассматривались судами, разрешившими деятельность этих лиц.
Частные поверенные не были объединены в какую-либо организацию, в которой они могли бы повышать свой профессиональный уровень и где бы хранились и приумножались традиции профессиональной защиты.
Процессуальными же противниками их были опытные и юридически образованные прокуроры. При такой защите, в условиях равенства сторон, страдали как сами подсудимые, так и правосудие.
Таким образом, можно сделать вывод, что организация русской адвокатуры в результате судебной реформы строилась на следующих принципах:
1) совмещение правозаступничества с судебным представительством;
2) относительная свобода профессии;
3) относительная независимость от органов власти;
4)корпоративность и сословность организации, сочетавшаяся с элементами дисциплинарной подчиненности судам;
5) определение гонорара по соглашению с клиентом. После проведения реформы судебная система России стала выглядеть по сравнению с прежней более упорядоченной и стройной.
Глава 2. Правовое положение адвокатуры в СССР
2. 1. История развития организации адвокатуры в СССР с 1917-1939г.г.
В октябре 1917 г. политическая власть в России была захвачена большевистской партией. С этого момента с адвокатурой, как и со всей страной, начались эксперименты.
24 ноября 1917 г. Всероссийский центральный исполнительный комитет принял Декрет о суде № 1[1]. Декрет упразднил адвокатуру, как и прокуратуру, органы уголовных расследований и всю судебную систему и стал первым законодательным шагом большевиков на пути создания нового правопорядка. Декрет установил, что интересы личности в суде может представлять любой обладающий гражданскими правами неопороченный гражданин. В результате декрет обеспечивал доступ к адвокатской деятельности практически всех лиц без ограничения.
Большевики не представляли, какой должна быть социалистическая адвокатура, но понимали необходимость уничтожения институциональных основ существующей.
Первый шаг на пути поиска социалистической альтернативы адвокатуре был сделан 19 декабря 1917 г. В этот день Комиссариат юстиции издал предписание о создании местными Советами коллегий обвинителей и защитников для работы в революционных трибуналах, которые должны быть организованы в каждой губернии и в городах с населением более 200 тысяч человек для рассмотрения дел о так называемых контрреволюционных преступлениях, совершенных государственными служащими. Прием в коллегии производился по рекомендациям местных Советов. Члены коллегии должны были приглашаться в революционные трибуналы подобно барристерам в Англии для выполнения функций либо защитников, либо обвинителей.
7 марта 1918 г. был принят Декрет о суде № 2[2]. Декрет предписывал создание при местных Советах единой организованной коллегии защитников в рамках субсидируемых государством коллегий правозаступников.
В августе-октябре 1918 г. местными Советами на всей территории, контролируемой большевиками, были изданы положения, устанавливающие структуру и основные правила деятельности коллегий в регионах. Будучи схожими во многих отношениях, эти акты в некоторых вопросах различались. Так, в Петрограде для правозаступников были установлены фиксированные оклады, равные окладам народных судей. В Москве же местным Советом была принята система вознаграждений, которая, хотя и исключала передачу денег клиентом адвокату из рук в руки, однако допускала многое из принципов оплаты, применявшейся в частной практике. Клиенты оплачивали услуги через центральную кассу коллегии по установленным расценкам, и эти деньги распределялись среди членов коллегии по определенной схеме в зависимости от количества проведенных дел и их сложности[3].
30 ноября 1918 г. Всероссийский центральный исполнительный комитет принял Положение «О народном суде», которое отменило существовавшие законы о судах и адвокатуре[4]. Этим положением коллегии правозаступников были заменены на коллегии обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий становились государственными служащими на окладе, назначаемыми местными Советами, причем размер окладов приравнивался к окладам судей народных судов. Клиенты по-прежнему должны были платить за услуги, но вносить плату надо было на счет Комиссариата юстиции, из бюджета которого предполагалось выплачивать зарплату.
Для исключения личных контактов между адвокатом и клиентом закон запрещал гражданам обращаться за юридической помощью к адвокату лично. Необходимые прошения и по уголовным, и по гражданским делам должны были направляться руководству коллегии или в суд, и тогда эти инстанции назначали адвоката. Более того, адвокатам разрешалось выступать по гражданским искам только в том случае, если руководство коллегии признавало иск правомерным, а защиту по иску – необходимой. Тем самым государство приобретало возможность влиять на дело еще до рассмотрения его в суде.
Следствием создания такой адвокатуры стало стремительное сокращение численности адвокатов. Взяв на себя финансирование коллегий, государство стало заинтересованным в их минимальной численности. В Москве для городской коллегии был установлен предел в 200 человек, в то время как в начале 1919 г. в нее входило в 4 раза больше членов. Получилось так, что в новую коллегию обвинителей и защитников было назначено только 60 человек. Таким образом, за 15 месяцев, прошедших после Октябрьской революции до марта 1919 г., число адвокатов в Москве сократилось с 3 000 до 100 человек[5].
К концу 1918 г. участие защитников в уголовном судопроизводстве стало заметно ограниченным. Так, защитников, за редким исключением, перестали допускать к участию в предварительном следствии. Участие защитника в судебном разбирательстве стало выборочным, а не обязательным. Если по Декрету о суде № 2 присутствие адвоката разрешалось на слушаниях всех уголовных дел в народных судах, то по Положению «О народном суде» 1918 г. судьи имели право не допускать защитника в суд с целью представления интересов клиента за исключением относительно небольшого числа случаев, когда присутствовал государственный обвинитель или когда дело рассматривалось судом в составе шести заседателей.
Эффективность защиты обвиняемых по уголовным делам снижалась еще и из-за появления в этот период большого количества чрезвычайных трибуналов. Эти учреждения служили главным орудием большевистской репрессивной политики. Во многих случаях, когда расследование производилось Чрезвычайной комиссией (ЧК), приговор к смертной казни приводился в исполнение часто без судебного разбирательства и, естественно, без адвоката. Из отбывавших наказание в трудовых лагерях в 1919 и 1920 г. больше половины были направлены туда в административном, а не судебном порядке. И даже когда закон допускал по разрешению судьи участие защитника в деле, расследование по которому проводилось ЧК, на практике присутствие защитника было еще менее вероятным, чем в обычных народных судах. В действительности дела в революционных трибуналах в этот период рассматривались без участия как прокурора, так и адвоката. На IV съезде работников революционных трибуналов постановили, что полная процессуальная форма с участием сторон будет соблюдаться только в исключительных случаях[6].
Сжатость и быстрота судебных процессов во время Гражданской войны продемонстрировали возможность «обойтись как без обвинителей, так и без защитников». В этой связи многим государственным деятелям адвокатура как правовой институт казался излишним. Кроме того, поведение адвоката в суде в глазах многих судей неслужило интересам государства[7].
Летом 1920 г. коллегии обвинителей и защитников были распущены и прекратили свое существование. Им на смену пришли отделы юстиции, создаваемые в структуре местных органов власти. Их задачей являлось оказание юридической помощи населению. В большинстве дел, рассмотренных в этот период, в качестве защитников выступали консультанты. Во всей стране таких работников насчитывалось около 650. Очевидно, что при такой численности адвокатов граждане фактически были лишены права на получение квалифицированной правовой помощи.
За время Гражданской войны в советском правосознании прочно укрепился ленинский подход, заключавшийся в том, что прямое политическое вмешательство в судебные решения считалось законным. Процессы, происходившие в этот период с адвокатской корпорацией, отражали стремление государства не только нейтрализовать оппозиционно настроенную доставшуюся от старого режима адвокатуру, но и заменить ее организацией, адвокатов с минимальным составом и минимумом функций[8].
В марте 1921 г. большевики отказались от политики военного коммунизма и провозгласили введение новой экономической политики, суть которой сводилась к восстановлению элементов капиталистической экономики. Восстановление традиционного экономического уклада резко увеличило спрос на квалифицированную юридическую помощь. Работники местных отделов юстиции не могли удовлетворить такой спрос. В городах стала распространяться подпольная адвокатская практика. В такой ситуации перед комиссариатом юстиции встала дилемма: «Либо мы создадим организацию адвокатов, которая будет находиться под нашим контролем, либо возьмет верх частная практика»[9].
Летом 1922 г. было принято новое Положение о коллегии защитников. По положению коллегии защитников создавались в каждой губернии при губернских судах. Коллегиям была предоставлена значительная автономия. Как и до революции, делами губернских коллегий должен был руководить президиум, избираемый на определенный срок общим собранием. Президиум наделялся такими полномочиями, как принимать и исключать членов коллегии, рассматривать дисциплинарную практику, организовывать юридические консультации для обслуживания населения. По положению адвокат имел право принимать клиентов на дому.
Система оплаты также во многом напоминала дореволюционную. Как правило, размер оплаты определялся взаимным соглашением между клиентом и членом коллегии защитников. С лиц, признанных судом неимущими или малоимущими, плата не взималась. Кроме того, с рабочих государственных или частных предприятий, а также служащих государственных учреждений плата взималась в соответствии с установленной таксой.
С целью контроля за деятельностью адвоката со стороны президиума на них положение возлагало обязанность представлять подробные отчеты о проведенных делах. Информация по всем аспектам дела, от юридических документов до расчетов между адвокатом и клиентом, подлежала регистрации в книгах для записи дел и представлялась в президиум коллегии.
Надзор за деятельностью коллегий возлагался на суды, исполкомы и прокуратуры на губернском уровне. Так, исполкомам было предоставлено право в течение одного месяца со дня вынесения президиумом решения о приеме кандидата в члены коллегии наложить вето на это решение и объявить его недействительным. В губернский суд или прокуратуру коллегии должны были высылать стенограммы всех заседаний коллегий. Дважды в год президиум был обязан представлять отчеты о деятельности коллегии в губернский суд.
Государство возложило на коллегии исполнение следующих публичных обязанностей: участие в делах по назначению суда и дежурство в юридических консультациях. По назначению адвокаты, как правило, вели уголовные дела, которые распределялись между членами коллегий по очереди. По закону защитники получали вознаграждение почти за все дела, хотя плата была чисто символической.
Государство проводило дискриминационную политику в отношении адвокатуры. Так, адвокатам как членам свободной профессии не предоставлялась бесплатная медицинская помощь, они были исключены из системы социального страхования, их дети не получали бесплатного образования, с них взимались высокие налоги, плата за квартиру и телефон была выше средней[10].
В начале 1928 г. новую экономическую политику сменила политика индустриализации и коллективизации страны, проведение которой осуществлялось исключительно административными методами.
Коммунистическая партия считала, что государство и право со временем отомрут, следствием чего явилось, в частности, сворачивание юридического обучения, а также упрощение производства по уголовным делам, что позволило судьям выносить решения по большинству дел без привлечения обвинителя или защитника. Государство считало, что в том виде, в каком адвокатура существовала при нэпе, она больше существовать не может. Однако мнения о степени и характере необходимых преобразований адвокатуры были различны. Так, видный деятель коммунистической партии А. Сольц считал, что адвокаты и состязательный процесс являются пережитками старого режима и потому им нет места в социалистическом обществе. В обоснование этого подхода он указывал, что в связи с победой социалистического строя в России уничтожены коренные противоречия между личностью и государством и поэтому отпала логическая целесообразность состязательного процесса[11].
По мнению бывшего комиссара юстиции РСФСР Н. Крыленко, занявшего в 1927 г. пост председателя Верховного суда РСФСР, состязательность процесса является «культурным достижением», которым нельзя пренебрегать, и соответственно адвокат должен остаться участником судопроизводства, однако его роль должна быть сведена к минимуму. Именно эта точка зрения на адвокатуру взяла верх в советском руководстве.
Начиная с 1931 г. право стало играть роль охраны и защиты созданных общественно-политических тоталитарных институтов. Точка зрения об отмирании государства и права была признана ошибочной, и на первый план была поставлена задача укрепления социалистической законности. Правовые нормы должны были заменить революционное правосознание и стать основой для принятия судебных решений. Формальные процессуальные права граждан были расширены. В свою очередь, это привело к возрождению адвокатуры. Видный деятель юстиции того времени А. Вышинский указывал на то, что адвокатура не является устаревшим институтом, а есть важный элемент функционирования советской системы. В его глазах адвокат должен быть как «солдат социалистической армии, который помогает суду быстро и точно решать задачи советского правосудия в интересах масс и социалистического строительства»[12]. Это, конечно, не значило возвращения адвокатской корпорации к царской или нэповской модели.
В монографии Юджина Хаски «Российская адвокатура и Советское государство» приводятся слова юриста-современника, выражающие смысл «советизации» адвокатской корпорации. Задача реформирования направлена на то, чтобы превратить адвоката в работника, который бы: «а) по-советски интерпретировал наши законы, ни на минуту не забывая о границах революционной законности; б) по-советски разбирался в существе юридических вопросов; в) целью своей ставил не обслуживание клиента, а укрепление советского общества»[13].
Адвокату отводилась в суде роль статиста. Полностью следуя политической линии обвинителя и разделяя его взгляды в плане очевидности доказательств, адвокат вынужден был ограничиваться лишь теми доводами, которые могли бы смягчить вину обвиняемого. По такой сталинской модели защиты адвокат был обязан публично признавать вину своего клиента, если это «было установлено обстоятельствами дела».
2. 2. Организация адвокатуры в период с 1939-1992г.г.
Численность адвокатов на середину 1930-х годов характеризуется следующими цифрами. Московская коллегия уменьшилась с 1 000 с лишним членов в 1929 г. почти до 500 в 1935 г.; Ленинградская – с 600 с лишним до 350 членов в 1936 г.
В августе 1939 г. было принято новое Положение об адвокатуре в СССР. Это был первый такой закон после 1922 г. и модель для всех последующих законов об адвокатской корпорации. Фактически эта модель действовала до вступления в силу в 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
По этому положению президиум коллегии наделялся правом определять местонахождение и состав консультаций, а также назначать заведующих. Заведующие, отчитывающиеся непосредственно перед президиумом, а не перед членами консультаций, контролировали профессиональную деятельность адвокатов. Они также распределяли нагрузку среди адвокатов и устанавливали размер оплаты.
Со времен нэпа адвокатам было позволено одновременно быть членом коллегии адвокатов и состоять юрисконсультом в государственных учреждениях и на предприятиях. По новому положению было запрещено совмещать такую работу с членством в адвокатуре.
После интенсивных чисток конца 1938 – начала 1939 г., во время которых из корпорации были исключены «враждебные элементы», в адвокатуру было направлено большое количество так называемых выдвиженцев из рабочих. Численность адвокатской корпорации возросла приблизительно с 6 000 членов в 1938 г. до 8000 в 1939 г. и до 10 500 в 1941 г. А к 1947 г. в адвокатуре стало более 13 000 человек[14].
По новому Положению об адвокатуре, заменившему республиканские законы об адвокатуре, надзорные полномочия за деятельностью адвокатских коллегий были переданы Народному комиссариату юстиции СССР, республиканским Наркоматам юстиции и региональным управлениям Наркомюста. Этим органам было предоставлено право издавать обязательные к исполнению коллегиями адвокатов директивы. Изданные директивы подробно регулировали такие вопросы деятельности корпорации, как выборы президиума коллегии, определяли мероприятия по поддержанию дисциплины в юридических консультациях, систему оплаты труда адвокатов и др. По Положению об адвокатуре 1939 г. коллегия действовала на основе самоуправления «по всем вопросам, относящимся к организации и функционированию коллегии адвокатов». Однако в условиях жесткой централизации государственной власти того времени принципиальные вопросы внутренней жизни корпорации решало государство, а не сама корпорация.
В начале 1960-х годов Положение об адвокатуре СССР было заменено республиканскими законами. В РСФСР соответствующий закон был принят 25 июля 1969 г.[15]. В 1977 г. была принята Конституция СССР, в которой впервые было сказано об адвокатуре как о публичном институте (ст. 161)[16]. 30 ноября 1979 г. был принят Закон об адвокатуре в СССР[17], а в 1980 г. Положение об адвокатуре в РСФСР[18] которое действовало до 2002 г.
В ст. 3 Положения об адвокатуре РСФСР правовая природа коллегии адвокатов определена как добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью.
В соответствии со ст. 1 указанного положения на адвокатуру были возложены задачи по участию в осуществлении правосудия, выполнении поручений граждан и организаций на ведение различных судебных и административных дел, оказание бесплатной юридической помощи, консультационная работа.
По общему правилу в члены коллегии адвокатов могли быть приняты только граждане, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет.
Единственной организационно-правовой формой деятельности адвокатов по Положению 1980 г. являлась коллегия адвокатов.
Коллегия адвокатов могла быть образована либо по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование, либо по инициативе исполнительного органа субъекта Российской Федерации. Предложение об образовании коллегии адвокатов направлялось в Министерство юстиции, которое при согласии с ним представляло его в соответствующий исполнительный орган субъекта Российской Федерации для утверждения и регистрации.
Коллегии адвокатов создавались по принципу административно-территориального деления субъектов Российской Федерации и могли быть республиканскими, краевыми, областными и городскими. С согласия Министерства юстиции, когда это необходимо для оказания юридической помощи гражданам и организациям, могли образовываться межтерриториальные и другие коллегии адвокатов.
В конце 90-х годов XX века только в Москве действовало более десяти коллегий. Это так называемые «традиционные» коллегии – Московская городская, Московская областная, Межреспубликанская коллегия и «альтернативные» коллегии – Столичная коллегия адвокатов, Мосюрцентр, Межрегиональная коллегия адвокатов помощи предпринимателям и гражданам, Адвокатская палата и др.
Деление коллегий на так называемые «традиционные» и «альтернативные» не было обусловлено их различным правовым статусом. Он был одинаков. «Альтернативными» называли коллегии, созданные позднее 1990 г., а «традиционными» уже существовавшие в это время.
Органами коллегии адвокатов являлись: общее собрание (конференция) членов коллегии – высший орган коллегии, президиум коллегии – исполнительный орган и ревизионная комиссия – контрольно-ревизионный орган.
Общее собрание членов коллегии адвокатов созывалось не реже одного раза в год. В коллегии адвокатов, насчитывающей более трехсот человек, вместо общего собрания членов коллегии, как правило, созывались конференции, в которых принимали участие выборные представители (делегаты) от определенного числа адвокатов, исходя из нормы представительства, устанавливаемой президиумом коллегии адвокатов.
Общее собрание (конференция) членов коллегии адвокатов могло быть созвано по инициативе президиума коллегии адвокатов, по предложению Министерства юстиции, местного органа юстиции, а также по требованию не менее 1/3 состава коллегии.
Общее собрание считалось правомочным при участии в нем не менее 2/3 состава членов коллегии или делегатов, избранных по юридическим консультациям.
Все вопросы на общем собрании (конференции) решались большинством голосов адвокатов, участвующих в голосовании.
Общее собрание (конференция) обладало следующими полномочиями:
– избрания президиума коллегии адвокатов и ревизионной комиссии;
– досрочного отзыва членов президиума и ревизионной комиссии, не оправдавших оказанного им доверия;
– установления численного состава, штата, сметы доходов и расходов коллегии адвокатов;
– заслушивания и утверждения отчета о деятельности президиума коллегии и ревизионной комиссии;
-утверждения правил внутреннего трудового распорядка коллегий адвокатов;
– рассматривания жалоб на постановления президиума коллегии;
-рассмотрения других вопросов, связанных с деятельностью коллегии адвокатов.
Президиум коллегии адвокатов избирался общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов тайным голосованием сроком на три года. Количество членов президиума определялось общим собранием (конференцией) членов коллегии адвокатов. Избранными в состав президиума считаются кандидаты, получившие большинство голосов адвокатов, участвующих в голосовании.
Из числа президиума коллегии адвокатов открытым голосованием избирался председатель президиума и его заместители.
Президиум коллегии адвокатов был вправе:
– созывать общие собрания (конференции) членов коллегии адвокатов;
-организовывать юридические консультации, руководить их деятельностью, проводить проверки работы юридических консультаций и отдельных адвокатов;
– назначать и освобождать от работы заведующих юридическими консультациями;
– принимать в члены коллегии и в состав стажеров;
– организовывать прохождение стажировки, распределять адвокатов по юридическим консультациям, решать вопросы их перевода из одной консультации в другую;
– отчислять и исключать из членов коллегии и из состава стажеров;
– утверждать штаты и сметы юридических консультаций;
– проводить мероприятия по повышению юридической квалификации членов коллегии;
– осуществлять контроль за качеством работы адвокатов, обобщать и распространять положительный опыт работы юридических консультаций и адвокатов, разрабатывать и издавать методические пособия по вопросам адвокатской деятельности;
-осуществлять контроль за соблюдением правил внутреннего трудового распорядка коллегии адвокатов, применять меры поощрения, рассматривать дела о дисциплинарных проступках членов коллегии и налагать на виновных дисциплинарные взыскания;
– осуществлять контроль за соблюдением установленного порядка рассмотрения предложений, заявлений и жалоб граждан в юридических консультациях и контроль за соблюдением порядка оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, а также порядка оплаты труда адвокатов;
– принимать решения об оказании юридической помощи бесплатно;
– распоряжаться средствами коллегии в соответствии со сметой;
– представлять коллегию адвокатов в государственных и общественных организациях;
– организовывать ведение справочной работы по законодательству и судебной практике;
– вести статистическую и финансовую отчетность по установленным формам.
Президиум коллегии адвокатов проводил свои заседания при наличии не менее половины членов президиума. Для решения вопросов приема в коллегию, отчисления и исключения из нее было необходимо наличие на заседании не менее 2/3 состава членов президиума. Решения президиума коллегии адвокатов принимались большинством голосов. При равенстве голосов рассмотрение обсуждаемого вопроса переносилось на очередное заседание президиума с вызовом отсутствовавших членов президиума.
Председатель президиума коллегии адвокатов:
-организовывал, планировал работу президиума и подготавливал вопросы для рассмотрения на его заседаниях;
– подготавливал и вносил для рассмотрения на заседаниях президиума вопросы о приеме в коллегию, отчислении и исключении из ее состава адвокатов;
– организовывал проверку жалоб и иных материалов о действиях адвокатов и вносил соответствующие предложения на рассмотрение президиума или передавал материалы проверки на разрешение собрания адвокатов юридической консультации для принятия мер общественного воздействия;
– председательствовал на заседаниях президиума;
-являлся распорядителем кредитов в пределах утвержденной сметы;
– вел переписку от имени президиума с предприятиями, учреждениями, организациями и отдельными гражданами;
-руководил работой аппарата президиума коллегии адвокатов, осуществлял прием и увольнение работников аппарата президиума и бухгалтеров юридических консультаций;
-осуществлял контроль за исполнением решений общего собрания (конференции) членов коллегии адвокатов и постановлений президиума.
Ревизионная комиссия проводила ревизии финансово-хозяйственной деятельности президиума коллегии адвокатов и юридических консультаций.
В коллегии адвокатов организовывалась квалификационная комиссия, в функции которой входила проверка уровня профессиональной подготовки лиц, принимаемых в члены коллегий адвокатов.
В соответствии со ст. 17 Положения 1980 г. для организации соответствующей работы адвокатов президиумами коллегий адвокатов в городах и других населенных пунктах создавались юридические консультации. Место нахождения юридических консультаций и количество работающих в них адвокатов определялись президиумом коллегии адвокатов по согласованию с территориальными органами юстиции.
Юридической консультацией руководил заведующий, назначаемый президиумом коллегии адвокатов из числа членов коллегии.
Заведующий юридической консультацией:
– организовывал работу юридической консультации;
-заключал соглашения с гражданами об оказании юридической помощи и договоры на юридическое обслуживание с предприятиями, учреждениями и организациями;
– назначал адвокатов для осуществления защиты по требованиям органов предварительного следствия и суда;
-распределял работу между адвокатами с учетом их квалификации и персональных к ним обращений, не допуская при этом перегруженности в работе одних и отсутствия надлежащей нагрузки у других адвокатов;
– устанавливал размер оплаты за выполняемую адвокатами работу, а также освобождал от оплаты за юридическую помощь;
– осуществлял контроль за качеством работы адвокатов, прохождением стажировки и проводил мероприятия, направленные на улучшение работы адвокатов и стажеров;
– обеспечивал соблюдение адвокатами правил внутреннего трудового распорядка;
– возбуждал перед президиумом вопрос о поощрении адвокатов;
– рассматривал жалобы на действия адвокатов, ставил перед президиумом коллегии вопрос о привлечении к дисциплинарной ответственности адвокатов, допустивших проступки, и об отчислении из коллегии адвокатов;
– принимал на работу и увольнял работников технического персонала юридической консультации;
– распоряжался средствами юридической консультации в соответствии со сметой.
Юридическая консультация как структурное подразделение коллегии адвокатов не являлась юридическим лицом. В связи с этим заведующий юридической консультацией действовал по доверенности президиума коллегии адвокатов.
Такая организация адвокатуры позволила ей во взаимоотношениях с Советским государством сохранять определенную автономию. Она осталась, по крайней мере формально, самоуправляемой корпорацией и не стала придатком государственного и партийного аппарата. Будучи негосударственными организациями и находясь вне системы жесткого административного управления, коллегии могли самостоятельно решать такие важные вопросы профессиональной деятельности, как, например, касающиеся дисциплины и финансовых расходов.
Адвокатуре была гарантирована некоторая неприкосновенность со стороны «железных» рук бюрократического аппарата только потому, что существование формально самоуправляемой корпорации было необходимо для свидетельства законности советской правовой системы внутри страны и за рубежом. Государство, заботясь об облике советского правосудия, было вынуждено позволить адвокатуре занимать ее аномальное для советского правопорядка положение[1].
Концептуально организационный статус коллегий, характер их взаимоотношений с государством, порядок оказания юридической помощи не изменялся до 2002 г.
Радикальные изменения отношений собственности, происшедшие в нашей стране начиная с 90-х годов XX века, обострили проблемы создания адвокатуры, способной эффективно защищать права граждан, и прежде всего отстаивать их права в сфере предпринимательской деятельности.
Очевидно, что Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. безнадежно устарело и не отвечало задачам времени.
В связи с этим в 1992 г. началась работа над проектом нового закона об адвокатуре. Но в силу целого ряда причин, и прежде всего отсутствия у государственных чиновников и адвокатского сообщества единого взгляда по проблеме роли и места адвокатуры в демократическом обществе, эта работа была окончена лишь 31 мая 2002 г. подписанием Президентом РФ Федерального закона № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Тем самым была закрыта последняя страница деятельности адвокатуры в России, построенной на организационных началах, заложенных в первые два десятилетия советской власти.
Глава 3. Основы адвокатской деятельности в современный период
3.1. Правовое положение адвоката в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 26 апреля 2002 г. пришел на смену действовавшему Закону РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР». Положение устарело и не отражало перемен, происходящих в обществе, в нем не были учтены современные тенденции развития адвокатуры, связанные с созданием новых организационных структур адвокатской деятельности, с параллельным развитием сети организаций, оказывающих правовые услуги. Руководствуясь Положением об адвокатуре было весьма не просто реализовать конституционные нормы, закрепленные ст. 48 Конституции Российской Федерации, о квалифицированной юридической помощи, решать вопросы, связанные с оказанием помощи населению бесплатно.
Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» в ходе осуществления в России судебной реформы призван обеспечить правовое регулирование вопросов деятельности адвокатуры, взаимодействия органов самоуправления адвокатов с государственными органами, должностными лицами и гражданами. Целью Закона является расширение правовых и организационных возможностей адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам.
Основными новеллами, отраженными в Законе, являются:
– нормативное определение адвокатской деятельности и адвокатуры;
– гарантии независимости адвоката и гарантии адвокатской деятельности;
-расширение прав адвоката при оказании юридической помощи, предоставление ему возможности самостоятельно собирать необходимые сведения и предметы, которые могут быть признаны доказательствами в соответствии с законодательством Российской Федерации;
– регламентация условий приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката;
– признание права адвоката на выбор формы организации:
осуществлять свою профессиональную деятельность индивидуально, открывая адвокатский кабинет, либо в составе некоммерческих организаций (адвокатских бюро, коллегий адвокатов);
-расширение возможностей граждан Российской Федерации получать бесплатную юридическую помощь;
– определение органов адвокатского самоуправления и их основных функций.
Конкретные права и обязанности адвокатов при выполнении поручений по гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях регламентируются соответствующими процессуальными кодексами – Уголовно-процессуальным кодексом Российской Федерации, Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Арбитражным процессуальным кодексом РФ, Налоговым кодексом РФ.
Кроме того, регулирование адвокатской деятельности содержится и в некоторых других федеральных законах.
Например, в ст. 22 Федерального закона от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» предусматриваются дополнительные случаи оказания адвокатами юридической помощи бесплатно, в частности: адвокаты бесплатно оказывают юридическую помощь военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы. Другой пример – положения ст. 7 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», в которой устанавливаются дополнительные гарантии прав гражданина при оказании ему психиатрической помощи: право на помощь адвоката, встречи с адвокатом наедине, гарантия обеспечения администрацией лечебного учреждения возможности приглашения адвоката, гарантия тайны переписки с адвокатом.
Защитник не вправе:
Использовать средства и способы защиты, противоречащие действующему законодательству Российской Федерации.[2]
Принимать от подзащитного, иных заинтересованных в исходе дела лиц поручение в случае, если оно носит заведомо незаконный характер.[3] Соответственно, защитник не имеет права давать консультации, советы о решении того или иного вопроса средствами и методами, противоречащими законодательству РФ.
Принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если он:
a) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
b) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, присяжного заседателя, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, был или является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся по делу должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
c) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
d) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам доверителя.
Разглашать сведения, сообщенные ему подзащитным в связи с выполнением адвокатом своих профессиональных функций, без согласия самого подзащитного.[4] При этом уголовно – процессуальное законодательство не устанавливает каких-либо исключений из этого правила, не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в деле. Как пояснил Конституционный Суд, обязательства, связанные с конфиденциальностью информации, предоставленные адвокату клиентом, не ограничены во времени.[5]
Право на получение квалифицированной юридической помощи, гарантированное ст. 48 Конституции РФ, является одним из важнейших в системе прав и свобод личности. Основной закон страны прямо указывает на невозможность его ограничения федеральным законом.
Как уже было отмечено в гл. 1.1, вступивший в законную силу УПК РФ предоставил подозреваемому, обвиняемому и его защитнику право иметь свидания наедине и конфиденциально, в том числе и до первого допроса (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 9 ч. 4 ст. 47 и п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ).
Розенталь М.Я. ссылался, в том числе на Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. N 128-О по жалобе гражданина Паршуткина В.В. на нарушение его конституционных прав и свобод п. 1 ч. 2 ст. 72 УПК РСФСР, а также на ст. 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР.[6] В Определении, в частности, указано, что “гарантии конфиденциальности отношений адвоката с клиентом являются необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи”.[7]
В русском языке термин “конфиденциальный” означает “секретный, доверительный”[8]. Если обратиться к вышеуказанному Определению от 06.07.00 N 128-О по жалобе гражданина Паршуткина В.В., то, как представляется, Конституционный Суд РФ констатирует значение конфиденциальности отношений адвоката с клиентом как гарантию конституционных прав на неприкосновенность частной жизни, на квалифицированную юридическую помощь, на защиту. Следовательно, конфиденциальность отношений юридического советника и доверителя можно определить как такое состояние защищенности информации, при котором последний “может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам” в целях защиты своих прав и интересов. Абзац 3 пункта 3 Определения указывает, что конфиденциальность является гарантией “того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого”. Тем самым по существу очерчивается круг сведений, не подлежащих огласке, – частная жизнь клиента, его личная, семейная и иная охраняемая законом тайна. Встает вопрос: “А является ли сферой частных интересов информация, касающаяся уголовно – наказуемых деяний?” Конституционный Суд РФ в пункте 7 абзаце 3, Определения от 14 июля 1998 г. N 86-О по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона “Об оперативно – розыскной деятельности” по жалобе гражданки И.Г. Черновой указал: “Преступное деяние не относится к сфере частной жизни лица, сведения о которой не допускается собирать, хранить, использовать и распространять без его согласия, а потому проведение таких оперативно – розыскных мероприятий не может рассматриваться как нарушение конституционных прав”. Тем самым выявляется очень важная характеристика конфиденциальной информации – непринадлежность к совершению преступления.
Обязанность адвоката свято хранить профессиональную тайну подкрепляется гарантиями его независимости (гл. 1.4), институтом адвокатской тайны (ст. 8 Закона об адвокатуре), многими другими нормами федерального и международного законодательства (см. гл. 1.3 и др.). Решительно на защиту конфиденциальности общения адвоката с клиентом встают и высшие судебные инстанции.[9]
Таким образом, законодатель обеспечил множество возможных гарантий для того, чтобы оградить адвокатов от внешних неправомерных посягательств на их профессиональную тайну. И это крайне важно и необходимо, поскольку, как справедливо отмечал А.Ф. Кони: “Защитнику открываются тайники души, ему стараются разъяснить свою невиновность или объяснить свое падение и свой скрываемый от других позор, такими подробностями личной жизни и семейного быта, по отношению к которым слепая Фемида должна быть и глухою”.[10]
Правительство Российской Федерации и федеральные органы исполнительной власти также могут принимать нормативные правовые акты по вопросам, регулирующим адвокатскую деятельность. Так, в частности, ст. 14 Федерального закона «Об адвокатской деятельности …» предусмотрено создание региональных реестров адвокатов, порядок ведения которых определяется федеральным органом юстиции. Приказом министра юстиции РФ от 29 июля 2002 г. № 211 был утвержден Порядок ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации, регламентирующий вопросы внесения сведений о лицах, получивших статус адвоката, о приостановлении, возобновлении или прекращении статуса адвоката, оформления, выдачи, учета, хранения и уничтожения удостоверений адвоката. В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи Правительство РФ может принимать нормативные акты о финансировании деятельности труда адвокатов за счет государства и выделении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи.
В настоящее время с некоторыми ограничениями действует Постановление Правительства РФ от 7 октября 1993 г. № 1011 «Об оплате труда адвокатов за счет государства», которым предусмотрено, что Министерство финансов должно предусматривать в проектах республиканского бюджета выделение Министерству юстиции, Министерству внутренних дел, Министерству обороны, Генеральной прокуратуре и ряду других ведомств средств на оплату труда адвокатов по защите лиц, освобожденных от оплаты полностью или частично органом дознания, предварительного следствия, прокурором или судом, в производстве которых находится дело, и отнесение расходов на оплату юридической помощи на счет государства, а также при участии их в производстве дознания, предварительного следствия или в суде по назначению.
Некоторые положения о размере оплаты труда адвокатов за юридическую помощь при отнесении ее на счет государства предусмотрены Инструкцией об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам (утв. Минюстом СССР 10 апреля 1991 г.), применяемой со значительными ограничениями в связи с тем, что ее положения устарели.
Субъекты Российской Федерации имеют право принимать законы и иные нормативные правовые акты по вопросам адвокатской деятельности на территории субъекта, не противоречащие Конституции РФ и федеральному законодательству об адвокатуре. В частности, такими вопросами могут быть: установление порядка и условий материально-технического обеспечения юридической консультации, выделение служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридические консультации, оказание финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридических консультаций.
Адвокатура в Российской Федерации действует на основе принципов:
– законности;
– независимости;
– самоуправляемости;
– корпоративности;
– территориальности;
– равноправия адвокатов.
Принцип законности выражается в обязанности адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми, не запрещенными законодательством РФ средствами. Адвокат не вправе принимать от доверителя поручение, если оно имеет заведомо противозаконный характер. Принцип законности является наиболее общим, так как именно он лежит в основе всех иных принципов организации и деятельности органов адвокатуры.
Независимость адвокатуры провозглашена в ст. 3 Закона «Об адвокатской деятельности…», в которой отражено, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Напротив, на органах государственной власти лежит обязанность по обеспечению независимости адвокатуры. Роль Министерства юстиции и других государственных органов и организаций по отношению к адвокатуре в новом законе об адвокатуре закреплена как регистрационная.
Действенной гарантией обеспечения независимости адвоката являются положения, предусмотренные ст. 18 нового Закона об адвокатуре, в соответствии с которыми вмешательство в адвокатскую деятельность либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются. Запрещено истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.
Вместе с тем адвокатура не может быть полностью независима. С одной стороны, отказ от регламентации адвокатской деятельности и невмешательство государства в процесс осуществления профессиональных целей адвокатуры помог бы обеспечить ей наиболее эффективное выполнение возложенных на нее задач, избавить от попыток неправомерного воздействия на адвокатов. С другой стороны, по своей сути адвокатская деятельность является правозащитной, а защита прав и свобод человека и гражданина в соответствии со ст. 2 Конституции Российской Федерации – обязанность государства. Закрепив за собой эту обязанность конституционно, государство не может полностью делегировать свои правозащитные функции объединению адвокатов и оставить ее без контроля со своей стороны.
Реальным проявлением демократизма построения адвокатуры является самоуправление. Его сущность состоит в том, что адвокаты вправе самостоятельно решать все повседневные вопросы, относящиеся к организации и форме адвокатского образования и места осуществления адвокатской деятельности.
С самоуправлением адвокатских образований тесно связана независимость адвокатуры от суда, прокуратуры, органов дознания, т.е. тех органов, с которыми адвокаты сталкиваются при осуществлении профессиональной функции — защиты обвиняемых или оказания иной юридической помощи гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям. Независимость адвокатуры обеспечивается самоуправлением, не допускающим вмешательства суда, прокуратуры, органов дознания во внутренние дела адвокатов; организацией адвокатских палат по территориальному принципу, а не при судах; недопущением возложения на суд и прокуратуру функций государственного руководства адвокатурой.
Адвокатура не является общественной организацией в полном смысле слова, хотя ее зачастую так называют. Отличие адвокатуры от общественной организации заключается, прежде всего, в том, что лица, объединяющиеся в общественные организации, сами ставят перед собой цели, задачи, т.е. вырабатывают свои общие интересы. Цели и задачи адвокатуры определяются законом. Другое отличие заключается в том, что организационно адвокатура основана на обязательном членстве адвокатов, обязанности адвоката состоять в адвокатской палате (корпорации). Схожесть адвокатуры с общественными организациями состоит только в том, что и те и другие являются негосударственными некоммерческими организациями, однако изначальные статусы объединяющихся различны.
Цели и задачи, стоящие перед адвокатами и их объединениями, определяются объективной необходимостью профессиональной защиты прав граждан и юридических лиц. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что развитие самого гражданского общества невозможно без самостоятельной и независимой адвокатуры. Как писал еще в конце XIX века российский юрист Е.В. Васьковский, «и в уголовном и в гражданском процессе правозаступник действует в качестве уполномоченного общества и в его интересах… Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость»[11].
Однако из всего вышесказанного не следует, что цели адвокатуры и государства противоположны. Судебное производство и в особенности уголовный процесс невозможны без участия адвокатов: они как бы стоят между государством, от имени которого осуществляются обвинение или иные требования, и обвиняемым. К тому же следует вспомнить ст. 48 Конституции РФ, в которой говорится о том, что «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиненный в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката». Таким образом, государство непосредственно заинтересовано в профессиональной деятельности адвокатов. Следовательно, адвокатура, не будучи государственным органом власти и управления, все же выполняет значимые с точки зрения общества и государства функций.
Определение правовой природы адвокатских образований способствует и уяснению характера взаимоотношений между ними и государственными органами. Государство должно: обеспечить независимость деятельности адвокатуры и доступность юридической помощи для всех желающих; содействовать осуществлению мероприятий по повышению квалификации адвокатов; принимать меры к защите адвокатов от преследований, необоснованных ограничений их профессиональной деятельности; наблюдать за рациональным расходованием денежных средств, выделяемых государством на оплату труда адвокатов.
Следует также упомянуть о том, что объединения адвокатов создаются и для защиты их собственных специфических корпоративных интересов, для формирования компетентного, хорошо подготовленного адвокатского корпуса, а также для контроля за качеством оказания юридической помощи. В этом смысле адвокатские объединения отчасти напоминают профессиональные союзы, стремящиеся к выработке своего рода «законов цеха», традиций, определенного консерватизма.
В Российской Федерации объединения адвокатов строятся по территориальному принципу. На территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации. Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается. Деятельность одной адвокатской палаты в одном субъекте РФ позволяет контролировать профессиональный уровень адвокатов, привлекать их к работе с малоимущим населением, определять порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда и т.п.
Глава 4 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» посвящена организации адвокатской деятельности и адвокатуры в России. В ней регламентированы как вопросы организации самой адвокатской деятельности, так и вопросы оплаты юридической помощи, контроля за отбором адвокатов и качеством их профессиональной деятельности, имущества адвокатских объединений, создания общественных объединений адвокатов.
В ст. 20 рассматриваются формы адвокатских образований.
Пункт 1 ст. 20 устанавливает, что формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, адвокатское бюро и юридическая консультация.
Многообразие организационно-правовых форм адвокатской деятельности вызвано изменившимися экономическими отношениями в России.
Согласно Положению об адвокатуре РСФСР 1980 г. единственной формой осуществления адвокатской деятельности были коллегии адвокатов, а их структурными подразделениями — юридические консультации, не являющиеся юридическими лицами. В 90-х годах с разрешения Министерства юстиции РФ в рамках коллегий адвокатов стали появляться индивидуальные кабинеты, адвокатские бюро, фирмы.
Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», предусматривает, что адвокаты могут работать как индивидуально (в адвокатских кабинетах), так и коллективно (в коллегиях адвокатов, в адвокатских бюро и в юридических консультациях). При этом обязательным условием является то, что все они должны быть членами единой адвокатской палаты субъекта РФ.
Таким образом, коллегия адвокатов перестала быть «единственной», «основной» и другой подобной формой организации адвокатской деятельности в регионе.
Пункт 2 ст. 20 дает право адвокату самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности.
Адвокат со дня получения своего статуса либо внесения сведений о нем в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате либо возобновления статуса адвоката в течение шести месяцев обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования.
Закон не обязывает ни одно из адвокатских объединений «трудоустроить» адвоката. На практике могут возникнуть такие ситуации, когда гражданин сдаст квалификационный экзамен, ему будет присвоен статус адвоката, он принесет присягу, будет занесен в реестр субъекта РФ, получит даже удостоверение, но, если сам не сможет учредить свой кабинет или его не примут в коллегию адвокатов либо в адвокатское бюро, останется без работы.
Пункт 3 ст. 20 статьи указывает, что в случаях, предусмотренных ст. 24 настоящего Закона, адвокат осуществляет адвокатскую деятельность в юридической консультации. Следует отметить, что по смыслу Закона статус вновь создаваемых юридических консультаций существенно отличается от статуса ранее существовавших консультаций. Согласно ст. 24 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» юридические консультации создаются только в тех районах, где на территории района общее число адвокатов во всех адвокатских объединениях составляет менее двух на одного федерального судью. Это специфическая некоммерческая организация, образованная в форме учреждения, деятельность которой регулируется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Адвокатский кабинет. Статья 21 Закона регламентирует относительно новую форму индивидуальной адвокатской деятельности — адвокатский кабинет. В порядке эксперимента адвокатские кабинеты были созданы во многих коллегиях адвокатов еще до принятия Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Практика показала, что их было создано не очень много, так как адвокаты всегда стремились работать вместе, корпоративно, что позволяло им легче переносить возникающие в работе финансовые и организационные трудности. Например, в Московской областной коллегии адвокатов из 2400 адвокатов на момент принятия нового Закона только двое работали индивидуально.
Предусмотрев такую форму адвокатской деятельности, как адвокатский кабинет, законодатель не только возродил ее (создание кабинетов было предусмотрено Судебными уставами 1864 г.), но и предоставил возможность заниматься адвокатской практикой тем адвокатам, которые в силу различных обстоятельств не могут объединиться в коллегии или бюро.
Об учреждении адвокатского кабинета адвокат направляет заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление, в котором должен указать:
— сведения о себе;
— местонахождение адвокатского кабинета;
— порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи с адвокатской палатой.
Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, но адвокат, учредивший его, открывает счета в банках, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект РФ, где он учрежден.
Соглашение об оказании юридической помощи заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации адвокатского кабинета.
Очень важным нововведением является то, что адвокат для размещения своего кабинета вправе использовать жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности[12]. Кроме того, адвокат может использовать жилые помещения, занимаемые им и членами его семьи по договору найма. В обоих случаях требуется согласие наймодателя и всех совершеннолетних членов его семьи.
Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему, либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних.
Жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, могут использоваться адвокатом для размещения адвокатского кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом (ст. 10 Жилищного кодекса в редакции Закона № 187-ФЗ от 31 декабря 2002 г.).
Статья 21 не раскрывает форму взаимодействия адвокатских кабинетов и органов управления адвокатской палаты субъекта Федерации. По нашему мнению эти отношения должны строиться в соответствии со ст. 29—34 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Адвокаты, которые осуществляют адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, в целях осуществления Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Коллегия адвокатов. Коллегия адвокатов — это самостоятельная некоммерческая коллективная организационно-правовая форма осуществления адвокатской деятельности (наряду с бюро и юридическими консультациями), предусмотренная ст. 20 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Конечно, коллегии адвокатов, создание которых предусмотрено новым Законом, в корне отличаются от тех, которые были созданы и действовали в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980 г.
Если раньше, до появления «параллельных» коллегий адвокатов, в каждом регионе, как правило, была образована всего одна коллегия, президиум которой выполнял практически все властно-распорядительные функции, начиная от приема в коллегию и кончая дисциплинарной практикой адвокатов, то вновь создаваемые коллегии такими полномочиями не обладают. Эти функции наряду с другими (отношения с властью, присвоение статуса адвоката) переданы палатам и квалификационным комиссиям субъектов Федерации.
Статья 22 Закона предусматривает, что коллегию адвокатов вправе учредить два и более адвоката.
Коллегия адвокатов основана на членстве и действует на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора.
Пункт 3 ст. 22 Закона указывает, что учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. А в ч. 10 этой же статьи, предусматривающей право коллегии создавать филиалы на всей территории РФ, указано, что сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта РФ, на территории которого создан этот филиал.
Учредители коллегии адвокатов должны направить в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются:
— сведения об учредителях;
— место нахождения коллегии адвокатов;
— порядок осуществления телефонной, телеграфной и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов.
К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.
В соответствии с п. 8 ст. 22 коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации.
Статья 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» и постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» возлагает на налоговые органы исполнение функции государственной регистрации вновь образуемых организаций, внесение изменений в учредительные документы, а также реорганизацию и ликвидацию.
С 1 июля 2002 г. государственная регистрация юридического лица при его создании, внесение изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, как требующих, так и не требующих внесения изменений в учредительные документы организации, государственная регистрация реорганизации и ликвидации юридических лиц производится в территориальных налоговых органах в отделах, осуществляющих учет налогоплательщиков.
Согласно ст. 5 Закона «О государственной регистрации юридических лиц», в государственном реестре должны содержаться следующие сведения о юридическом лице:
— полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе наименование фирмы, для коммерческих организаций на русском языке. Если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов РФ и (или) на иностранном языке, в государственном реестре указывается также наименование юридического лица на этих языках;
—организационно-правовая форма;
— адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;
— способ образования юридического лица (создание или реорганизация);
— сведения об учредителях юридического лица;
— фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством РФ, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.
Те юридические лица, которые не подадут сведения до 1 июня 2003 г., в соответствии с законом будут ликвидированы.
Пункт 13 ст. 22 наделяет коллегию адвокатов статусом налогового агента адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов. Статья 24 Налогового кодекса РФ устанавливает, что налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов. Налоговые агенты имеют те же права, что и налогоплательщики, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.
Соглашение об оказании юридической помощи заключается между адвокатом и доверителем.
Пункт 17 ст. 22 подчеркивает, что коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или в любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.
Согласно п. 18 ст. 22, к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».
Необходимо отметить, что положения Закона «О некоммерческих организациях», противоречащие Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», не применимы к коллегиям адвокатов.
Адвокатское бюро. Статья 23 предусматривает право двух и более адвокатов создавать адвокатское бюро в виде партнерства, которое обладает статусом юридического лица. По своему статусу адвокатское бюро близко к коллегии адвокатов, так как его деятельность также осуществляется в коллективной форме. Бюро является некоммерческой организацией и не имеет цели извлечения прибыли от своей деятельности.
Учреждение и деятельность адвокатского бюро сходны с созданием коллегии адвокатов, но есть определенные отличия, специально установленные данной статьей.
Адвокатское бюро отличается от коллегии адвокатов следующим:
— учредительным документом бюро является партнерский договор, а не устав и учредительный договор, т.е. здесь предусмотрено полное равенство всех партнеров;
— в рамках бюро юридическая помощь оказывается от имени всех партнеров.
Устав бюро является типовым уставом юридического лица и должен содержать те же сведения, что и устав коллегии.
Адвокаты, учредившие бюро, в простой письменной форме заключают между собой партнерский договор, в соответствии с которым они обязуются объединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.
Партнерский договор не является учредительным документом бюро.
В партнерском договоре указываются:
— срок действия партнерского договора;
— порядок принятия партнерами решений;
— порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;
— иные существенные условия.
Договор заключается на определенный срок; ведение общих дел в адвокатском бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено договором; он же заключает с доверителями соглашение об оказании юридической помощи.
В п. 6 ст. 23 предусмотрены основания прекращения партнерского договора:
— истечение срока действия партнерского договора;
— прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
— расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
На наш взгляд, все три основания расторжения партнерского договора не являются безусловными, так как могут быть изменены самими партнерами.
Если партнерский договор прекращает свое действие, то его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре (п. 9 ст. 23). Это свидетельствует о том, что ответственность партнеров в любом случае является солидарной. Поскольку отдельного имущества бюро не создается, можно сделать вывод, что адвокаты, работающие в составе бюро, отвечают перед доверителями и третьими лицами всем своим имуществом.
Имущество, внесенное адвокатами при учреждении бюро, а также образованное за счет денежных отчислений адвокатов бюро, является собственностью бюро.
Пункт 11 ст. 23 устанавливает, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую или любую иную некоммерческую организации, за исключением случаев преобразования его в коллегию адвокатов.
Адвокат бюро вправе с согласия бюро иметь стажеров и помощников.
Особенность этой формы адвокатского образования заключается в том, что для адвокатов бюро исключается ведение дел доверителей с противоречивыми интересами.
Юридическая консультация. Правовой режим юридических консультаций, создание которых предусмотрено ст. 24 Закона, существенно отличается от правового статуса юридических консультаций, образованных в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР 1980г.
Ранее образованные консультации фактически были основными (а во многих коллегиях — единственными) структурными подразделениями коллегии адвокатов[1].
По ныне действующему Закону юридическая консультация создается адвокатской палатой по представлению органа государственной власти субъекта РФ, если на территории одного судебного района общее число адвокатов составляет менее двух на одного федерального судью.
Юридическая консультация является некоммерческой организацией, действующей в форме учреждения.
В соответствии со ст. 9 Закона «О некоммерческих организациях» учреждением признается некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником. Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления.
Пункт 2 ст. 24 предусматривает, что вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются также Гражданским кодексом РФ.
Статья 296 ГК РФ устанавливает, что учреждение в отношении закрепленного за ним имущества осуществляет в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им. Собственник имущества, закрепленного за учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник.
Статья 298 ГК РФ запрещает учреждению отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете.
Можно сделать вывод, что такая форма юридической консультации является совершенно новой, ранее не встречавшейся в российском и зарубежном законодательстве.
Из смысла ст. 24 Закона следует, что создание юридических консультаций возможно в основном в достаточно отдаленных регионах России, где низок спрос на оказание юридической помощи и адвокатская деятельность будет сводиться к работе на условиях оплаты труда за счет государства.
На наш взгляд, такая форма адвокатского образования, как юридическая консультация, с осторожностью будет воспринята не только адвокатской общественностью (оплата адвокатской палатой вознаграждения адвокату, направляемому для работы в юридическую консультацию, а также другие расходы лягут на плечи самих адвокатов), но и органами государственной власти субъектов Федерации (в обязанности которых входит материально-техническое обеспечение юридических консультаций, выделение им служебных и жилых помещений, оказание финансовой помощи адвокатским палатам по содержанию юридических консультаций).
Да и судебных районов, в которых общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, не так уж много. Непонятно, почему только на федерального судью? Ведь есть еще арбитражные судьи, мировые судьи, которые также привлекают адвокатов к работе, особенно бесплатной.
3.2. Перспективы Кодекса профессиональной этики адвоката
Принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» должно вывести на новый, более квалифицированный и самостоятельный уровень российскую адвокатуру.
Позитивным является то, что законом установлено положение о принятии Всероссийским съездом адвокатов Кодекса профессиональной этики адвоката. И это произошло 31 января 2003г. на Всероссийском съезде адвокатов.
В частности в ст. 6 Кодекса говорится:
«1. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении тайны. Профессиональная тайна адвоката представляет собой иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации.
2. Профессиональная тайна является безусловным приоритетом деятельности адвоката. Срок хранения тайны не ограничен во времени.
3. Адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя.
4. Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу.
5. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на:
- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;
- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
- сведения, полученные адвокатом от доверителей;
- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
- все адвокатское производство по делу;
- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем.
- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
6. Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.
7. Адвокат не может уступить право денежного требования к доверителю по заключенному между ними соглашению кому бы то ни было.
8. Адвокаты, осуществляющие профессиональную деятельность совместно на основании партнерского договора, при оказании юридической помощи должны руководствоваться правилом о распространении тайны на всех партнеров.
9. В целях сохранения профессиональной тайны адвокат должен вести делопроизводство отдельно от материалов и документов, принадлежащих доверителю. Материалы, входящие в состав адвокатского производства по делу, а также переписка адвоката с доверителем, должны быть ясным и недвусмысленным образом обозначены как принадлежащие или исходящие от адвоката.
10. Правила сохранения профессиональной тайны распространяются на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований».
Адвокатура призвана отстаивать и защищать права и законные интересы физических и юридических лиц, как бы находясь по другую сторону правоохранительной системы, нежели правоохранительные органы, представляющие и защищающие интересы государства, гарантировать доверителю защиту информации полученную адвокатом от доверителя.
Состязательность провозглашена принципом судопроизводства — ст. 123 ч. 3 Конституции РФ. Состязательный тип уголовного судопроизводства — когда спор равных сторон разрешается независимым судом. Разглашение сведений, ставших известными в результате профессиональной деятельности и составляющих тайну следствия, прокурором, следователем, оперативно-розыскным работником влечет за собой установленную законом уголовную ответственность. Разглашение сведений, полученных в результате профессиональной деятельности адвоката, не регламентируется специально упомянутой в законе ответственностью, а лежит в сфере морально-этических норм. При равенстве сторон, единстве цели защиты прав и свобод личности ответственность за разглашение конфиденциальной информации лежит только на одной из сторон[2].
Сегодня нарушивший обязанность молчания адвокат совершает грубый проступок и ставит под сомнение свой профессионализм и отношение к корпорации адвокатского сообщества.
В следственных изоляторах при свиданиях с подзащитным (обвиняемым) нередко портфель и одежда адвоката подвергаются досмотру. Никому не придет в голову обыскать следователя или прокурора, а с адвокатом не церемонятся, в то время как документы и письма, передаваемые подзащитным адвокату, составляют тайну, и посягательство на нее равно принуждению подсудимого сделать признание.
«Задача адвоката – защищать частных лиц в правовых спорах, в первую очередь с государством. Профессиональная этика – средство защиты самого адвоката. От соблазнов, подстерегающих на трудном пути профессиональной правозащиты. Строгие нормы профессиональной морали – источник доверия общества к адвокатуре».[3]
С принятием этого Кодекса адвокатское сообщество, да и все работники правоохранительной и судебной системы связывают большие надежды на упорядочение адвокатской деятельности, обеспечение адвокатуры полноценным кадровым составом. Предписание, обязывающее каждого адвоката соблюдать кодекс профессиональной этики, уже имеется в Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», в частности в пп. 4 п. 1 ст. 7 Закона, а также в тексте присяги адвоката (ст. 13), что делает кодекс неотъемлемой частью Закона.
Предметом адвокатской этики является предписываемое корпоративными правилами должное поведение члена адвокатской ассоциации в тех случаях, когда правовые нормы не устанавливают для него конкретных правил поведения.[4] При этом традиции и принципы морали, сложившиеся в адвокатуре, чаще, чем закон выступают регуляторами поведения адвокатов[5].
Кодекс профессиональной этики своей корпорации, который предстоит принять Всероссийскому съезду адвокатов, будет создан не на «пустом месте». Нормативно закрепленные этические правила поведения адвокатов – защитников в уголовном процессе существуют во всех развитых странах мира. Так, в США еще в 1908 г. появились Правила профессиональной этики, содержавшие 70 параграфов, дававшие довольно полный перечень правил по вопросам взаимоотношений с судом, коллегами, добросовестного отношения к обязанностям, честности и откровенности, умеренности в вопросах назначения гонорара[6].
Заключение
Проведенные исследования выпускной квалификационной работы нормативно-правовых актов, юридической литературы, исследований юристов позволяет сформулировать следующие выводы.
Впервые адвокатура в России возникает в рамках правовых реформ 1864 г., осуществленных при правлении Александра II. Адвокатура изначально планировалась и создавалась как самоуправляющаяся организация. Фактически это означало ее известную независимость от государства, что вносило элемент состязательности в мощную систему полицейского устройства державы. При этом самодержавие никоим образом не хотело видеть становление адвокатуры в качестве либеральной, антиправительственной или оппозиционной группы. Именно поэтому были сразу же предприняты шаги для того, чтобы не сложилась ситуация, когда адвокатура могла бы реально, в силу своего исключительного положения, стать опорой демократического движения.
Следует отметить, что отношение к адвокатуре было неоднозначным. Если просвещенная интеллигенция понимала значение адвокатуры и всегда весьма уважительно к ней относилась, то среди обывателей бытовало иное мнение. В начале XX в. некоторых присяжных поверенных также критиковали за рекламные кампании, пустые выступления и за стремление принимать только те дела, которые давали возможность получить высокий гонорар.
В тот период в отношениях между государством и адвокатурой возникла особенная острота по вопросам организации коллегий, о необходимых требованиях при приеме к уровню образования соискателя, о надзоре за деятельностью адвокатуры и о правилах адвокатской практики. Хотя советы гильдий в трех главных городах обладали большей властью в адвокатуре, нежели общие собрания (особенно в вопросах, касающихся приема, дисциплины и назначений), они все же должны были отчитываться перед государственной властью. Судебная палата осуществляла также общий контроль за советом в своем регионе. Была установлена обязанность информировать местную прокуратуру о всех решениях совета по дисциплинарным вопросам. Политика Министерства юстиции в области юридического образования была направлена на то, чтобы юридические факультеты не были столь строгими в своих требованиях к студентам, как это следовало бы, и тем самым выпускали бы помощников адвокатов, не подготовленных к работе по специальности.
Стремясь подорвать единство сословия, чиновники Министерства юстиции на этом не останавливались. Они постоянно пытались лишить присяжных поверенных их прав, включая и право на подачу ходатайств, что со всей очевидностью проявилось в конце семидесятых годов прошлого века. Между мировыми судьями и присяжными поверенными также часто были напряженные отношения.
В последние годы самодержавия присяжные поверенные зарабатывали себе репутацию на уголовных процессах, представляя революционеров и/или избирательные округа в Думе. Однако частные поверенные все еще практиковали, хотя им и не хватало подготовки, и подпольные адвокаты снимали сливки, где только могли. Присяжные поверенные становились влиятельной силой в рамках конституционной монархии и самоопределялись как сословие, по крайней мере, в больших городах. Однако в то время, когда несколько адвокатов заседали в Думе, в 1905—1917 гг. государство продолжало репрессировать адвокатов. Арест и ссылка стали типичными явлениями для адвокатов.
Февральская революция 1917 г. породила новую надежду на либеральную демократию, и новые присяжные поверенные пошли в Думу. На этом этапе в адвокатуру были также допущены женщины. Признавая важность адвокатуры в либеральной демократии, подкомитет по законопроектам Временного правительства взялся за написание нового закона об адвокатуре. Короткий период существования Временного правительства был перерывом в конфронтационных отношениях между государством и адвокатурой в России.
Влияние, которым пользовались адвокаты при Временном правительстве, было недолгим. Более того, адвокатура не имела должного авторитета, необходимого для того, чтобы убедить население в том, что конституционная демократия выше «рая трудящихся». Но новая эра не принесла с собой полной перестройки адвокатуры, при том что не взошла и заря новых взаимоотношений между адвокатами и государством.
В годы гражданской войны большевики рассматривали право, правовую систему, юристов в качестве временных раздражителей и принуждали все организации работать под своей опекой. Адвокатура не была исключением. Она не вписывалась в представление большевиков о приоритетной защите классовых интересов по сравнению с интересами личности. В результате Коллегия адвокатов Российской Империи была распущена 22 ноября 1917 г. по декрету «О Суде». Следующий нормативный акт по этому вопросу был принят 30 ноября 1918 г. — Положение о народном суде. Названным Положением предусматривалось создание коллегий защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе.
Несмотря на свои первоначальные заявления о грядущем исчезновении права, большевики позволили адвокатам помогать развитию экономики с элементами рынка в соответствии с ленинской новой экономической политикой. После смерти Ленина адвокаты были поручены заботам второразрядных чиновников, их фактически игнорировали на собраниях коммунистов. По иронии судьбы их не отменили как бесполезных, так как в 1922 г. были созданы коллегии защитников, которые контролировались местными судами и Народным комиссариатом юстиции. Среди чиновников продолжались дебаты относительно оплаты услуг адвокатов. Частную юридическую практику терпели, начиная с 1922 г. и до конца 20-х годов, потом, адвокатов, «юридически кулаков», коллективизировали.
В январе 1939 г. с либеральным поведением при выборах в коллегиях было покончено, и коммунистов стали принудительно загонять в коллегии. 16 августа 1939 г. «Закон об Адвокатуре» был одобрен Советом Министров СССР. Он руководил действиями 8000 адвокатов при населении в 191 млн. человек. Коллегии адвокатов пришли на смену коллегиям защитников. Согласно этому закону адвокаты, больше походили на производственные единицы, действующие под руководством заведующего (единоличного управляющего), чем на юристов. Свободно организованные коллективы упразднялись, а всех адвокатов переводили в юридические консультации, которые должны были подчиняться президиуму Коллегии адвокатов.
Н.С. Хрущев, который пришел на смену Сталину, стремился усилить роль права и профессиональных юристов в строительстве социализма. На одной из сессий Верховного Совета СССР в 1957 г. была произнесена речь о том, как адвокаты должны «помогать усилению социалистической законности и отправлению правосудия».
В 50-е годы роль адвокатов в уголовном и гражданском судопроизводстве уже не подвергалась никакому сомнению. Их «терпели» даже в кассационном суде, хотя большинство случаев ходатайства адвокатов и их кассационные жалобы на этом уровне не удовлетворялись судом. К 50-м годам многие адвокаты были членами КПСС. В личном плане членство в партии обеспечивало карьеру в адвокатуре, но часто неадекватно выражало действительные идеологические предпочтения. В 1965 г. Государственный Комитет по труду и заработной плате при Совете Министров СССР принял «Типовые правила по оплате труда адвокатов» и «Инструкции по оплате правовой помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, институтам, колхозам и другим организациям»
В конце 70-х — начале 80-х годов шла дальнейшая разработка вопросов правового обоснования адвокатуры как института. В брежневской конституции 1977 г. содержалась статья о коллегии адвокатов (ст. 161), в которой адвокатура официально признавалась конституционным органом. С другой стороны, в этом качестве она становилась в большей степени государственным делом, нежели оставалась полуавтономной профессией. В Законе РСФСР «Об адвокатуре», принятом после одобрения союзного аналогичного закона в 1979 г., четко определялись новые права и обязанности адвокатов. Данный документ в одно и то же время предоставлял адвокатуре большую легитимность и подчеркивал ее зависимость от Министерства юстиции. Коллегии адвокатов рассматривались как «общественные организации», но они могли быть образованы только с одобрения местных государственных органов и республиканского Министерства юстиции.
С 1 июля 2002 г. вступил в действие Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
В соответствии с принятым законом в настоящее время активно реформируется деятельность российской адвокатуры.
Обратим внимание на то, что названный закон был принят в ходе осуществления судебной реформы в Российской Федерации и призван обеспечить правовое регулирование вопросов деятельности адвокатуры, взаимодействие органов адвокатского самоуправления с государственными органами, должностными лицами и гражданами. Федеральный закон расширил правовые и организационные возможности адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам. Кроме того, закон гарантирует независимость адвокатов как профессиональных, некоммерческих организаций.
Теперь адвокат, пользуясь гарантиями независимости и неприкосновенности, может без опасения осуществлять юридическую помощь, будучи уверенным в защите себя и своей семьи и недопустимости оказания на него давления со стороны третьих лиц.
Институт адвокатуры в нынешних условиях построения в России правового демократического государства становится одним из важнейших элементов правозащитной системы соблюдения прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, в том числе путем взаимодействия органов адвокатского самоуправления с государственными органами, должностными лицами и гражданами.
После принятия и вступления в действие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» на обновленной, реформированной, независимой адвокатуре целиком и полностью лежит защита лиц, попавших в сферу деятельности правоохранительных органов, представляющих и защищающих интересы государства, в целях недопущения правовых ошибок.
Библиография
1) Нормативно-правовые акты
- Конституция Российской Федерации // Российская газета, № 237, 25.12.1993
- Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета, № 100, 05.06.2002
- Федеральный закон от 27 мая 1998 № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» // Российская газета, № 104, 02.06.1998
- Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // Российская газета, № 14, 24.01.1996
- Федеральный закон от 21 ноября 1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» // Российская газета, № 228, 28.11.1996
- Приказ Минюста РФ от 29.07.2002 № 211 «Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации» // Российская газета, № 152, 15.08.2002
- Приказ Минюста РФ от 08.08.2002 № 216 «Об утверждении формы удостоверения адвоката» // СПС Консультант+
- Письмо Минюста РФ от 20.08.1999 № 09-1405 «О статусе коллегий адвокатов» // Бюллетень Минюста РФ, № 11, 1999
- Закон СССР от 30.11.1979 «Об адвокатуре в СССР» (Утратил силу) // Ведомости ВС СССР, 1979, № 49, ст. 846
10. Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Свод законов РСФСР, т. 8, с. 145
2) Научная литература
- Адвокатура в СССР / Под ред. К.Н. Апраксина. М.: Юрид. литер. 1971
- Адвокат – защитник прав и свобод / Постатейный комментарий под руковод. И.Л. Трунова. М., 2003.
- Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Буробин В.Н., Власов А.А., Дедиков С.В. и др.. – М.; Изд-во МНЭПУ, 2001.
- Адвокатура и власть / Яртых И.С., Бойков А.Д.. – М.; Юрлитинформ, 2003
- Андрианов Н. Адвокатура как жертва политической конъюнктуры. Из истории объединительного движения адвокатов в России // Русский адвокат. 1997. № 5 6. – с.44-49
- Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Ч. 1. СПб., 1893.
- Васьковский Е.В. Адвокатура // Судебные уставы 20 ноября 1864 г. за 20 лет. Пг., 1914. Ч. 2.
- Варфоломеева Т.В., Русанова Б.В. Советская адвокатура: задачи и формы деятельности. Киев, 1983
- Варфоломеева Т.В Защита в уголовном судопроизводстве. Киев, 1998.
10. Вышинский А. Роль коллегии защитников в борьбе за революционную законность // Советское строительство. 1933. № 5-6.
11. Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихонравов Ю.В. Теория адвокатуры. М., Изд-во “Грантъ”, 2002.
12. Газетдинова А.Н. История возникновения адвокатуры // Сборник аспирантских научных работ. – Казань; Центр инновационных технологий, 2003. – Вып. 4. – с.203-215
13. Гессен И.В., Гаврилов С.Н. История русской адвокатуры. Т. 1. Адвокатура, общество и государство (1864 – 1914) / – М.; Юристъ, 1997.
14. Гаврилов С.Н. адвокатура в Российской Федерации. М.; Юристъ, 2000
15. Колмаков Н. Очерки и воспоминания // Русская старина. 1886. №12. С. 535-537.
16. Коротких М.Г. Самодержавие и судебная реформа в России. Воронеж. 1989.
17. Курицын В. Переход к нэпу и революционная законность. М., 1972.
18. Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебной реформы. М., 2002
19. Кучерена А.Г. Рол адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М., 2002.
20. Кучерена А.Г. Без крови не обойтись…М., 2003.
21. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. М., 2001
22. Ривлин Е. Советская адвокатура. М., 1926.
23. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской федерации: учебник. Ростов н/д: Феникс, 2002.
24. Томсинов В.А. Из истории адвокатуры в России: эпоха становления. Статья первая // Законодательство. – М., 1999. – № 6. – с.89-91
25. Томсинов В.А. Из истории адвокатуры в России: эпоха становления. Статья вторая // Законодательство. – М., 1999. – № 7. – с.86-89
26. Тарнополъский А. Члены коллегии защитников и их правовое положение// Рабочий суд. 1925. № 3. С. 9-11.
27. Тихомиров М.Н. Пособие для изучения Русской правды. – М.: Изд-во МГУ, 1953.
28. Ундревич В. Советский суд и защита // Революция права. 1928. №5. С. 271-273
29. Фойницкий И.Я. Курс уголовного судопроизводства. Т. 1. 1896.
30. Хаскин Ю. Российская адвокатура и Советское государство. Происхождение и развитие советской адвокатуры 1917-1939. М., 1993.
31. Черкасов Н.В. Формирование и развитие адвокатуры в России. 60-80 годы XIX в. – М., 1987.
32. Черкасова Н.В. К истории русской адвокатуры // Историко-правовые исследования: проблемы и перспективы. – М.; Изд-во ИГиП АН СССР, 1982. – с.118-126
[1] Адвокат – защитник прав и свобод / Постатейный комментарий под руковод. И.Л. Трунова. М., 2003. С. 64
[2] Трунов И.Л., Трунова Л.К. Адвокатская тайна в свете реформ правового регулирования // Закон и право, 2002, № 4. С. 17
[3] Резник Г.М. Предисловие к кн.: Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С. 14.
[4] Барщевский М.Ю. Указ. соч. С. 23.
[5] Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. М., 2001. С. 248.
[6] Ватман Д.П. Адвокатская этика. М., 1977. С. 27.